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2005年由廣東原創動力文化傳播有限公司出品的國產卡通片《喜羊羊和灰太狼》（以下簡稱《喜》）風靡全國。但該片自開播以來一直飽受侵權的困擾，關于圖冊和動畫片的盜版事件從未間斷；而“市面上‘喜羊羊’相關衍生產品八成都是盜版。①長此以往，不僅《喜》卡通片的前景堪憂，中國的民族動漫產業可能也舉步維艱。本文擬從知識產權角度來談及對國產動漫的保護，希能達到拋磚引玉之效。 一、動漫產業解析 （一）動漫釋義 “動漫”是動畫和漫畫的合稱。兩者常被合而為“動漫”。漫畫作為通俗文化完全起源于繪畫（繪畫是漫畫的母體），而動畫長久以來都被歸為影視藝術的范疇（但是動畫藝術有別于電影，因為動畫有太大比重來自繪畫），當今社會兩者經常被并為一類。 （二）動漫產業的理解 動漫產業，是指以“創意”為核心，以動畫、漫畫為表現形式，包含動漫圖書、報刊、電影、電視、音像制品、舞臺劇和基于現代信息傳播技術手段的動漫新品種等動漫直接產品的開發、生產、出版、播出、演出和銷售，以及與動漫形象有關的服裝、玩具、電子游戲等衍生產品的生產和經營的產業。動漫產業鏈應包括四個基本環節：第一階段的漫畫期，此階段包括通過圖書、報刊等形式表現出來的繪畫作品形式；第二階段動畫期，通過電影、電視、音像制品等形式表現出來的動態的影像；第三階段角色扮演期，經常在某些活動中處于對卡通人物的喜好所產生的Cosplay；②第四階段衍生產品期，因為卡通漫畫知名度所產生的網絡動漫、游戲、玩具等周邊產品開發。 二、我國動漫產業的法律保護現狀 動漫產業鏈內容涉及極廣，包括圖書出版物、音像出版物以及各種各樣的相關衍生產品，其中刑法、行政法、民法（尤其是知識產權法）的交叉使用是其很重要的一個特色，筆者就其最重要的保護模式———知識產權保護模式作一分析。 （一）法律依據的考察 就漫畫期而言，此階段中對于通過圖書和報刊表現出來的漫畫，采用著作權法保護的模式。依《著作權法實施條例》第2條、《著作權法》第3條相關規定，可以看出作為具有“獨創性”和“可復制性”特征的漫畫是符合作品的構成標準的，動漫產品融匯了美術、音樂、圖形、攝影、計算機軟件、模型等多種作品形式，其適用著作權及其相關法律規定也是毋庸置疑的；第二環節中的動畫期中，動態的電影電視等視聽作品的著作權人和音像制品的鄰接權人的權利保護仍然受到著作權法律法規類保護；第三階段的cosplay期，角色扮演作為一種時尚活動本無法律侵權困擾，但越來越多的商業活動以此推廣宣傳自己的產品的行為卻值得深究，這種“搭便車”的使用是否侵權，能否受到法律的規制，從現有的法律規定來看無據可循；最后的生產品期更多的涉及到生產和銷售領域環節，主要采用商標法保護或專利法保護。2008年8月出臺的《文化部關于扶持我國動漫產業發展的若干意見》，其中指導性思想就是如何扶持民族原創，雖有一定指導意義，但在法律層面仍未能解決動漫產業各個環節具體法律侵權問題。 （二）侵權狀況的考察 政府高度重視并出臺扶持動漫產業的政策，在人才、資金、市場、技術、信息方面，全方位為動漫產業發展提供多方面的支持。即使如此，動漫產業的侵權仍然是數不勝數，防不勝防。 1.搶注行為泛濫很多侵權者利用動漫中耳熟能詳的人物名稱、栩栩如生的動漫形象來搶注商標、搶注域名、搶先申請外觀設計專利，其中被搶注最多的則是商標。湖南三辰公司自主動漫形象“藍貓”，在問世之初，并沒有建立起健全的知識產權保護體系，致使飲料類中“藍貓”商標被河北某企業注冊，使得“藍貓”飲料的推廣無法在全國鋪開而一度中斷在飲料領域的發展。 2.盜版、侵權現象頻繁，其中動漫衍生產品的侵權最為嚴重任何人都可以對動漫產品進行低成本、高質量和無限次數的復制，并將其傳送給其他用戶，或上載至網絡站點供人自由下載，這是盜版侵權現象頻繁發生的原因。市面上存在大量以《喜羊羊和灰太狼》中卡通形象為模板的玩具、飾品、文具、服裝等，但這些產品中大約只有20%有授權。 （三）維權狀況的考察 知名動漫一直受到侵權的困擾，以《喜》為例，2009年底，擁有其合法版權的上海天絡行文化傳播有限公司(下稱天絡行公司)訴群光實業(武漢)有限公司侵權；廈門中閩百匯商業有限公司曾因銷售侵犯“喜羊羊”等卡通著作權的產品而成為被告;2010年12月，北京市海淀區法院判令超市及其聯營商構成侵權《;喜》的動漫維權之路相對來說比較順暢，但針對于很多動漫企業來說，他們所面臨的境遇卻不是一帆風順了。筆者針對現在動漫企業的維權現狀作出如下分析： 1.侵權主體分散，維權成本高目前正規商家打擊盜版主要還是依靠被侵權企業的自我維權，不少企業或請法律顧問，或成立專門維權部門，奔赴全國各地，打假維權。這樣不僅增加了企業的成本，調查取證也不方便，而且稍有不慎，維權者反而會變成侵權者。③而眾多動漫企業在維權之路上或多或少都存在著缺錢、缺人、缺精力的現象。 2.被告主體不確定，訴之無門大型的正規的商場和超市往往由于身份容易確定，有正規法律手續和營業地址，常常成為主要針對的侵權主體。而市面上充斥的大量質低價廉的產品多來自于一些從未辦理工商登記的個體戶,基本信息無從查實,以致很多法院無法立案。3.舉證存在一定的難度權利人在未取得確權判決之前，以著作權為由請求行政查處時往往面臨舉證困難，動漫創作人的法律保護意識薄弱，往往對于原稿、制作稿不夠重視，在案件舉證中處于劣勢地位。4.賠償數額低，執行力度不大。按照目前侵犯版權的賠償標準,法院判決的賠償金額很多都是1萬元———5萬元,甚至只有幾千元,對造假者毫無威懾力。賠償費用和侵權利潤的巨大失衡也是導致動漫侵權的主要因素之一。#p#分頁標題#e# 三、對我國動漫產業知識產權保護的幾點思考 加強動漫知識產權的保護和管理是這些國家普遍關注和堅持探索的重要課題，根據對我國動漫侵權維權現狀的分析，筆者以為我國法律、國家政策對于動漫產業的保護存在以下問題： （一）知識產權立法不完善，國家相關政策不夠細化筆者以為動漫產業市場的確立，要求動漫產業的政府管制必須建立在完備的法律制度基礎之上。 首先，美國法律所確立的虛構角色保護制度使得迪士尼公司那些知名的卡通形象得到了充分的保護，這一制度對日本立法產生了重要的影響，其法律通過一系列判例確立了對虛構角色的著作權保護（但僅限于以圖形表現的卡通角色）———商品化權制度（國內專家學者稱其為“角色的商品化權”），④這項權利對動漫卡通形象以及衍生產品的保護是尤為重要的，但是我國的法律卻對此沒有明確規定（雖然理論界就此制度持贊同態度）。其次，雖然我國《著作權法》第49條———51條對侵害著作權行為的賠償數額作了規定，但司法實踐中，侵權賠償標準一直是困擾司法實務的一個疑難問題，且從現有實際案例來看，動漫形象的著作權人的權利救濟并沒有得到充分的保護。法律界定了50萬元以下的標準，但筆者以為被侵權動漫形象的損失很難量化計算，加之法官在司法審判中擁有很大的自由裁量權，使得救濟數額也有明顯差別，沿海和內陸地區的賠償標準也有所不同。在商標等侵權救濟中也存在類似的問題。最后，我國欠缺保護動漫產業的配套規章制度，多數皆為政策性指導意見，這對于整在發展中的動漫產業是極為不利的，法律應當具備一定的前瞻性，當發生侵權或突發事件之時才尋求對策非明智之舉。 （二）執法力度欠缺 中國知識產權保護采用雙重保護制———司法保護和行政保護。就實際案件來看，在版權界受刑事制裁的案件為數不多；版權犯罪的起訴受理機制的啟動存在一定的技術障礙，法律規定的賠償額低，這也是導致侵權現象猖獗的重要原因。就國內知識產權執法和管理部門而言，其人力和物力都相對不足，打擊侵權盜版的力度不強，難以有效打擊侵權盜版行為、維護權利人的合法權利。⑤同時，授權管理與行政執法一體化的體制不利于監督和制約。 如何保護我國的動漫產業已迫在眉睫，這需要方方面面密切的配合：如法律的規定、政策的引導、企業的自律、創作人的保護等等。筆者以為可從以下幾方面入手： （一）完善知識產權法律制度 在知識產權法律中引入角色商品化權概念，把人物的形象、情節、性格引入保護范圍,大大加強動漫的知識產權保護。針對于著作權、商標權、專利權的侵權賠償數額的計算，建議應當有更為細致有效的計算方式，切勿采用一刀切的方式，甚至在某些具體案例中可突破法條上限的規定，讓法律的賠償能真正彌補被侵權人的損失，并對侵權者起到一定的威懾作用。對于知識產權的刑事犯罪的確定，也應出臺相應的解釋，便于司法人員審判案件。 （二）動漫企業和創作者需加強知識產權保護意識，采取一系列有效的措施保護自己的權益如何在各個環節預防侵權，需要動漫企業和創作個人樹立動漫產業知識產權“一體化”保護觀念，從創意到衍生產品的保護都要面面俱到。 首先在保護創意方面，盡量采取類似商業秘密的保護手段，僅僅允許極少的人接觸創意并注意簽訂保密協議；其次注意對最初動漫設計的創作保留必要的草稿和制作稿，并把創作出來的卡通形象進行版權登記（進行版權登記，該登記機構的權利證書可以作為執法機構執法的版權證明）；若有必要，可以再進行商標注冊創立自己的動漫品牌和進行多種產品的外觀設計專利申請。在動漫作品的推廣過程中，若存在動漫作品的許可使用情形，注意將許可合同進行備案（備案后的合同將具有更好的證明效力，有利于順利開展維權行動）。最后，建議動漫企業或創作者在調查取證階段盡量委托專業機構進行調查取證，這將有利于證據的保全，能最大限度地保證證據的合法性、關聯性、客觀性。取得侵權證據后，動漫企業或創作者可以向執法機構舉報，要求停止侵權，或要求執法機構依法查處，爭取最大化的賠償金額。 （三）政府部門需出臺相關政策扶持和鼓勵動漫企業的發展，也可指導建立第三方知識產權專業管理機構政府可根據實際情況出臺優惠政策扶持動漫企業，以深圳為例，深圳市政府將從中選出優勢領域進行扶持、鼓勵，最終建設提供版權交易平臺，讓深圳的版權通過交易產生財富，為深圳的動漫產業發展提供永不枯竭的創意源泉。 著作權集體管理組織的成立在于維護著作權人和鄰接權人利益，推廣著作權人的作品，由于動漫產業涉及范圍極廣，需一一加入文字作品、攝影作品、電影作品等集體管理組織，但涉及商標和專利的內容集體管理組織也無能為力。筆者以為，在政府的監督下，可成立一種集著作權、專利、商標為一體的知識產權專業管理機構來保護動漫產業，這些動漫創作企業和個人授權該機構由其知識產權交易、侵權訴訟等事務。如何建立起一個完善的、專業的知識產權保護體系，關系著動漫產業的健康發展，而政府、企業和個人如何在動漫產業保護中發揮作用也是值得我們深思的問題。
