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執行合同范文1
一、充分認識專項檢查的重要性和必要性
財政部、監察部、審計署、國家預防腐敗局針對合同改革發展形勢,深入學習貫徹黨的十七大精神過程中。做出開展合同執行情況專項檢查的重要決策,這既是深化合同制度改革、建立完善的合同管理體制的客觀需要,又是從源頭上防止腐敗、建立長效機制的有力措施。
區委、區政府的正確領導下,區合同工作取得了明顯成效:合同制度體系初步形成,合同工作體系基本健全,合同范圍和規模不斷擴大,合同管理與操作日趨規范,依法采購、公開透明的運行機制逐步形成,合同功能和作用得到明顯發揮,合同法》實施五年來。促進廉政建設和反腐敗斗爭方面發揮了積極作用。但是也要清醒地看到推行合同制度改革的時間還比較短,不少方面還處于探索和完善階段,合同活動中仍然存在一些與制度和程序規定不相符合的薄弱環節和問題,主要表現在執行合同政策存在偏差,有的政策和規定還沒有得到落實;應當實行合同的項目,沒有完全納入采購監管程序,存在脫離甚至規避監管的現象;合同中的違規操作、隨意操作問題時有發生。特別是有的違規性的故意行為,背后還可能隱藏著不正當交易。這些現象和問題,都在一定程度上影響了合同活動的公正性,破壞了公平競爭的市場秩序,也損害了合同的聲譽。總體上看,無論是合同規模還是合同行為,都必須著手進一步規范和完善。中央和省委省政府明確指出,要站在完善行政管理體制改革和加強反腐倡廉建設的高度,進一步推動合同制度改革。因此,當前形勢下,開展合同執行情況專項檢查具有十分重要的意義。
二、專項檢查的任務和目的
摸清和掌握合同領域中存在問題,此次專項檢查的任務和目的廣泛開展對行政事業單位、團體組織(以下簡稱采購人)政府集中采購機構和社會機構合同執行情況檢查的基礎上。重點查找法律制度、管理體制、監督機制、操作執行等方面存在缺失和薄弱環節;通過認真開展自查自糾工作,使采購人、政府集中采購機構和社會機構受到深刻的思想教育和法制教育,自覺增強依法行政、依法采購的意識;針對自查和重點檢查工作中暴露出來的問題,一方面嚴肅查處和糾正不規范行為,另一方面建立健全各項規章制度,完善管理體制和運行機制,為建立健全科學的合同管理體制奠定基矗
促進采購人、政府集中采購機構和社會機構進一步掌握合同法律法規和規章制度規定,通過檢查。提高依法采購的意識和能力,糾正錯誤觀念和不正當交易行為,堵塞管理與操作執行的漏洞,促進廉政建設,確保各項合同法律法規和規章制度得以正確貫徹執行。
三、專項檢查的范圍
此次專項檢查的范圍是全區采購人、政府集中采購機構和獲得合同資格的社會機構和合同執行情況。
四、專項檢查的組織與實施
區財政局、區監察局、區審計局聯合成立區合同執行情況專項檢查領導小組,按照市財政局、市監察局、市審計局的統一部署。組長由區政協副主席、財政局局長擔任,副組長由區監察局局長區審計局局長擔任,成員由區監察局副局長馬文剛、區審計局副局長區財政局副局長擔任,領導小組辦公室設在區財政局合同辦公室,主任由區財政局副局長擔任,副主任由區財政局合同辦公室主任擔任。專項檢查領導小組負責全區專項檢查工作的組織領導和督導工作,并負責區直部門和單位以及區直的集中采購機構、社會機構專項檢查工作。專項檢查工作結束后,專項檢查領導小組負責匯總全區專項檢查情況和工作總結報告,報市合同執行情況專項檢查領導小組。
五、專項檢查工作安排
從月開始,專項檢查工作采取自查自糾和重點檢查相結合的方法。月結束,具體分為自查自糾、重點檢查、整改提高和驗收總結四個階段。具體安排如下:
(一)自查自糾。月19日至31日為自查自糾階段。采購人、政府集中采購機構和社會機構要認真組織學習合同法和有關制度規定。
1納入合同范圍的項目依法實施采購的情況。
2合同預算、計劃編制和執行情況。
3合同方式選擇和執行情況。
4政府集中采購、部門集中采購和分散采購的執行情況。
5采購組織程序、信息、專家抽取等環節執行情況。有無違規行為;
6工程實施合同情況。
7上級專項資金實施合同情況。
8合同政策功能落實情況。
9受理質疑案件的答復處理情況;
10政府集中采購機構和社會機構財務開支情況。
11其他有關情況。
要對自查自糾情況歸納整理,采購人、政府集中采購機構和社會機構自查自糾工作結束后。查找問題根源,寫出自查自糾報告,并填寫電子版自查自糾有關表格,報區專項檢查領導小組辦公室(采
對于不具備上網條件的單位和下載安裝過程中有困難的單位,區財政局負責對自查自糾表格電子版軟件的下載安裝提供支持。也可以到區財政局合同辦公室拷貝后安裝。請及時與區財政局合同辦公室聯系。自查報告和自查自糾表格電子版必須在5月30日前報區專項檢查領導小組辦公室。
(二)重點檢查。月1日—7月31日為重點檢查階段。重點對采購規模較大、采購項目較多的采購人、政府集中采購機構和部分社會機構合同執行情況進行檢查。不按時填報自查自糾報表的單位同時列入重點檢查范圍,采購人的重點檢查覆蓋面要達到本地所有采購人的20%以上。重點檢查工作結束后,檢查小組或檢查工作承擔機構要根據重點檢查情況寫出檢查意見和處理建議,及時上報區專項檢查領導小組。
(三)整改提高。月1日—31日為整改提高階段。采購人、政府集中采購機構、社會機構要結合自查自糾和重點檢查發現的問題以及重點檢查意見。制定整改方案。整改情況要以書面形式提交區專項檢查領導小組。對整改措施不力、整改效果不好的專項檢查領導小組要督促其重新進行整改。
執行合同范文2
【關鍵詞】 新準則;建造合同;思考
一、優化建造合同業務流程,強化內部管理,建立健全建造合同管理核算辦法
從實踐中筆者發現,執行《建造合同》準則,對企業的業務流程、項目管理模式、部門間的協調提出了很高的要求。為此,企業應優化建造合同業務流程,建立完善項目管理辦法,從而提供真實可靠的財務數據。
(一)優化建造合同業務流程
根據施工企業實際情況,建造合同業務流程應劃分為:項目投標 ――施工建造――按進度結算――收回工程款――竣工結算――收回工程質量保證金等六個流程。每個流程需要產生的會計資料、會計處理及對管理層的影響如下。
(二)完善建造合同管理辦法
1. 加強對建造合同的管理
實行《具體會計準則――建造合同》的一個重要前提,就是發包單位與承包企業要規范建造合同的簽訂,保證建造合同的執行,減小合同風險,維護正常的市場經濟秩序,促使雙方經濟利益的及時流入。此外,施工部門應加強對合同執行全過程的監督管理,對因變更設計、索賠、獎勵等非可控因素造成的工程造價的變化應及時取得發包單位的簽認,以便財務部門及時、準確地計算合同收入,真實反映施工企業的經營業績。
2. 推行項目責任成本管理
責任成本作為企業的一項重要的經營管理目標,同時兼有目標屬性和成本屬性。責任成本應由會計部門會同行政管理、機械物資、勞動工資、工程預算和經營開發等有關責任部門,根據企業的經營目標,在對工程項目建設的內外環境進行認真分析、研究的基礎上共同確定。制定責任成本,既有助于在實行《具體會計準則――建造合同》時準確估計合同總預算成本,又可加強成本管理,挖掘企業潛力,還可用于評價和考核企業各項目或部門的工作業績。可以說,責任成本是實現企業內部機制與市場對接的關鍵。
3. 完善工程項目成本核算辦法
為完成合同尚需發生的成本能否可靠地確定,關鍵在于施工企業是否已經建立了完善的內部成本核算制度和有效的內部財務預算及報告制度;能否對為完成合同尚需發生的合同成本作出科學、可靠的估計。如果施工企業已經建立了完善的內部成本核算制度和有效的內部財務預算及報告制度,并對為完成合同尚需發生的合同成本能夠作出科學、可靠的估計,則意味著建造承包商能夠可靠地確定為完成合同尚需發生的成本;反之,則意味著建造承包商不能可靠地確定為完成合同尚需發生的成本。
4. 做好工程結算,加強工程項目資金的管理
執行建造合同準則,改變了根據工程結算來確認收入的傳統做法,但工程結算的準確與否,將影響整個項目資金流量。施工企業應按合同規定及時與客戶進行工程結算,盡早收回工程價款,保證工程項目的資金需要。
5. 明確各部門管理職責,加強協調溝通
為執行建造合同準則,施工企業應成立由分管領導牽頭,工程預算、財務會計、勞動人事、經營開發、物資機械等管理部門組成的執行建造合同準則管理小組。
6. 定期組織建造合同執行情況分析
施工企業應當定期組織相關部門對建造合同執行過程中出現的估計結果和實際差異事項進行分析校對,通過分析查找問題及時調整計量確認方法,使建造合同的執行結果更接近實際。其中要重點關注的事項有:一是根據業主確定的變更、索賠、獎勵資料重新調整合同預計總收入,根據累計已發生成本和剩余工作量預計成本重新檢算和調整合同預計總成本。二是分析累計已發生成本加累計確認毛利與業主工程結算的差異及原因。三是分析累計已發生成本與累計確認的合同成本的差異及原因。四是分析累計已確認合同收入與業主工程結算的差異及原因。
二、編制建造合同預算,合理確定合同預計總收入和預計總成本
合同收入和成本預算,決定了企業是否應該投標一個項目,在投標成功后,該預算則變成了計量工作進度和經濟效益的依據,也是一個警鐘,提醒企業虧損合同的出現,以便及早制定對應方案,所以非常重要。
(一)編制建造合同預算原則
每個不同的施工企業,對收入和成本預算都有不同的格式要求,以滿足施工企業管理的需要。一是投標前就應該編制建造合同收入預算和成本預算;二是隨著項目的進行,預算需要進行更新,一般每個季度更新一次;三是預算的編制是個系統工程,需要由經營、工程預算、財務、機械物資、勞資部門共同完成;四是預算的編制需要用最佳估計的概念編制,五是編制的預算要有細項,所有數據都需要有合理及實質的憑證支持,能夠與實際發生的成本進行比較。
(二)預算總收入和預計總成本的確認應注意以下幾種情況
1. 合理確認合同總收入
合同總收入包括:合同中規定的初始收入,執行合同中因變更(施工圖量差及變更設計)、索賠(各類價差及自然災害索賠)、獎勵等形成的收入。建造合同結果能夠可靠估計的情況下,合同預計總收入根據承包合同和業主已經認可并驗工計價以后的變更、獎勵、索賠來預計和變更,不得隨意確定合同預計總收入,更不能通過人為調節預計總收入來進行利潤調節。
針對國內建造合同市場的尚不規范,在未訂立書面建造合同或訂立有書面建造合同但合同中未確定合同總金額時,可暫采用中標價作為建造合同的初始預計總收入,待能夠準確估計時再作調整。
對于施工企業普遍存在的內部分包,應以內部預算價或分包合同總價加上變更、索賠、獎勵金額之后作為合同預計總收入。
2. 合理預計合同總成本
合同成本包括從合同簽訂開始至合同完成止所發生的、與執行合同有關的直接費用和間接費用,在新會計準則下還包括利息資本化費用。預計合同總成本是《建造合同》準則執行中極為關鍵的一個環節,工程預算部門要根據內部預算合理預計合同總成本,所有數據都需要有合理及實質的憑證支持。要考慮施工期內成本的變化(如:通脹),在調整合同預計總成本時,應仔細分析導致產生變化的原因以及對合同結果可能帶來的影響大小。工程預算部門在掌握充分證據后應及時組織相關部門和人員對未完工合同成本進行測算修正,在變更預計合同成本時不得編造虛假證據來隨意調整預計合同總成本。
與合同有關的零星收益,指在合同執行過程中取得的不計入合同收入的非經常性收益(如完成合同后處理的殘料收入),應沖減相關合同成本。
三、合理選擇完工百分比確認方法,確認合同的收入成本及毛利
確定完工百分比有多種方法,施工企業經常采用的方法概括起來可劃分為投入衡量(成本法)和產出衡量(收入法)兩大類。根據施工企業的實際情況,筆者認為采用投入衡量比較適宜,主要基于以下原因:
(一)更加符合企業的管理目標
由于投入衡量將投入與產出有機地聯系在一起,通過累計發生的實際成本與合同預計總成本的比例來確定完工百分比,從而有利于對整個項目的成本進行核算與監督,及時發現問題,減少項目風險,并對整個項目的經濟效益進行考核,更加符合目前施工企業普遍實施的項目法施工管理模式。
(二)有利于提高整個企業的經營管理水平
由于運用投入衡量法需預計合同總成本,而對項目成本的預測和控制是一個系統工程,涉及企業管理的方方面面,需要發揮各部門的作用;另一方面,目前企業所處的市場環境越來越復雜,不確定因素越來越多,促使企業運用先進的管理方法,提高預測的及時性和準確性,為企業的經營管理服務。
(三)這種方法在國際上更為常用
雖然國際會計準則及許多國家規定可用投入衡量和產出衡量兩種方法計算完工百分比,但由于投入衡量更為先進可行,所以被廣泛采用,隨著全球經濟的一體化,我國會計改革的終極目標就是將我國的會計完全融入世界會計的發展軌道,從而實現與國際會計的可比,為資本在國際間的流動提供真正的信息支持。
選用完工百分比確認方法時需要注意,無論選用什么方法,計算出的完工百分比都不應差異很大,并且完工百分比的計算要有合理和實質的憑證支持。在實際執行中,筆者認為,先用成本法計算,同時與收入法比較,如果完工百分比差異超過5%,則需要分析差異原因。
執行合同范文3
關鍵詞:房地產;施工階段;合同
中圖分類號: F293.33 文獻標識碼: A 文章編號:
一、前言
隨著房地產市場的蓬勃發展,房價的不斷上漲,境外資本、其它行業資本大舉注入,房地產企業的數量迅速增長,房地產行業的經營環境急劇變化,競爭空前加劇。房地產行業已從“暴利時代”迅速轉入“微利時代”,利潤水平向價值回歸,市場逐漸走向規范,房地產開發企業靠過去那種高價格、高成本、粗放式管理獲取高額利潤的時代已經一去不復返,控制和降低房地產企業的開發成本,成為增強企業盈利和市場競爭能力的主要途徑。施工合同履行階段是房地產開發企業及工程設計意圖最終實現并形成工程實體的階段,也是最終形成工程產品質量和項目使用價值的重要階段。這一階段影響項目工程成本造價的可能性為 5%-25%,因此,施工合同履行階段對工程造價控制起著重要作用。
二、房地產項目施工合同履行階段成本控制措施
1、嚴格實行招投標制度
房地產開發商通過招標方式發包工程,其目的在于鼓勵承包單位進行投標競爭,從中優選出技術能力強、管理水平高、信譽可靠且報價合理的承建單位完成建設工作,以合同的形式約束雙方在施工過程中的行為。為了真正選擇資質優良的承包商承包建設項目,房地產開發企業應嚴格掌握工程招標條件,認真編制工程標底和標書,做好評標定標工作。以中標價為基礎通過談判、協商確定合同價及合理工期,具備工程招標的基本條件是:工程已列入本年度開工計劃,建設投資已落實,辦理了工程建設許可證,施工現場已達到“三通一平”,施工圖紙已經出齊并已審定,開工后可連續施工。工程招標應采取公開招標或邀請招標,杜絕議標或變相議標。工程招標書條款應嚴謹、準確和全面,工程造價及相關費用應盡量少留或不留活口項目;要編制好標底,有條件的單位應盡量自行編制;工程標底要認真進行自審和復審,確保標底質量,把工程標底控制在合理造價的下限;應重點審查造價水平的合理性及是否控制在設計概算造價之內;中標后及時簽訂工程合同,合同條款應嚴謹、細致,盡量減少甲乙雙方的扯皮現象,使工程得以順利進行;合同工期應合理確定,不應盲目的縮短工期,否則雖然增加了造價,也會因種種原因未能按時竣工交用而造成不必要的損失。
2、嚴格控制工程變更
工程變更是施工階段影響工程造價的一個重要因素。因而也關系到進度、質量、和投資控制,所以加強工程變更的管理,對確保工程質量、工期和控制造價具有十分重要的意義。嚴格控制通過設計變更擴大建設模、增加建設內容、提高建設標準。工程變更發生后,其審查尤為重要。工程變更無論是由哪方提出,均應由監理部門會同建設單位、設計單位、施工單位協商,經確認后發出變更通知,并由監理工程師辦理簽發后付諸實施。工程變更審查應注意以下幾點:①確屬原設計不能保證工程質量要求,設計遺漏和錯誤及與現場不符。②變更可能在技術上是合理的,也應全面考慮,將變更后所產生的效益與現場變更增加費用和可能引起的索賠等所產生的損失,加以比較,權衡輕重后在做決定。③工程造價增減幅度是否控制在總概算范圍之內,若確需變更但有可能超概算時,更要慎重并報有關部門同意。④工程變更必須要說明變更原應,如工藝改變、設備選型不當、設計漏項、設計失誤或其他原因。⑤要堅決杜絕內容不明,沒有詳圖或具體使用部位,而只是增加材料用量的變更。⑥發生洽商變更時必須要全方面的考慮,挖掘出更深層次的相關方,以及對工程若干相關方是否有影響。例如如果建設項目的結構柱尺寸發生變更,則要考慮到對于幕墻公司及裝修工程的相關工作是否有影響,即要做到工程洽商費用預期的全面性。
3、嚴格控制材料認價
材料是工程造價的重要組成部分,合理的材料價格是控制開發成本的基礎。設備材料的采購必須經過招標,只有競爭才能得到性價比高的產品。招標前,房地產企業的專業人員首先要充分了解所采購產品的數量、性能要求、規格型號和市場行情等,其次,編制招標文件要制定完整的技術規格,合理的付款方式,明確的服務內容,因為招標文件即是供應商投標和招標單位評標的依據,更是合同簽訂的依據。只有這樣,才能切實做到為公司采購到價格實惠、質量可靠的設備材料。開發商應督促施工單位及時反映施工進度,及早做出設備材料的采購計劃。在甲方與供貨商的合同中,必須考慮與工程承包商的銜接,比如卸貨、接貨、搬運等,供貨時間必須與施工單位充分協調。簽訂合同后,又要隨時掌握供應商的設備材料質量和到貨情況,以減少施工單位的工期和費用索賠的機會??傊_發商要保證采購信息的公開暢通。讓施工單位、監理單位及項目的其他參與者都知道設備材料的供應計劃、實施狀況,這樣才能調動起大家的積極性和主動性,避免帶來額外的費用支出。
4、嚴格審核工程竣工結算
工程竣工結算是核定建設工程造價的最終依據,也是建設項目竣工驗收后編制竣工決算和核定新增固定資產價值的依據。工程結算書由施工單位編制,經造價中介機構進行審查。編制工程結算不僅直接關系到建設方與施工方之間的利益關系,也關系到項目工程造價的實際結果。一般應從以下角度控制結算工程成本:①核對合同條款,只有按合同要求完成全部工程并驗收合格才能列入竣工結算,并在結算過程中嚴格執行合同約定的結算方法、計價定額、取費標準、主材價格和優惠條款等;②檢查隱蔽驗收記錄,竣工結算時應該核對隱蔽工程施工記錄和驗收簽證進行檢查,手續完整,工程量與竣工圖一致方可列入結算;③落實設計變更簽證,設計變更應有原設計單位出具設計變更通知單和修改圖紙,設計、校審人員簽字并加蓋公章,經建設單位和監理工程師審查同意、簽證,否則不應列入結算;④按圖和清單核實工程數量??⒐そY算的工程量應依據竣工圖、設計變更單和現場簽證進行核算,并按國家統一規定的計算規則計算工程量;⑤嚴格執行定額單價,除包干部分外,結算單價應按合同約定或招投標規定的計價定額與計價原則執行,對定額單價中沒有的項目應按相近定額進行分析換算,或提出人工,機械、材料計價依據,編制補充單價;⑥注意各項費用計取,建安工程的收費標準應按合同要求或項目建設期間與計價定額配套使用的建安工程費用定額及有關規定執行。
三、結語
總之,房地產開發項目施工建設期間較長,施工合同履行階段是房地產開發企業成本控制的關鍵環節。對該階段的成本控制工作是房地產開發企業適應市場、持續發展的需要。
參考文獻:
1、姜薪萍.關于房地產開發項目工程造價管理的思考,企業經濟,2004(4)
執行合同范文4
關鍵詞合同法;強制性規定;類型
合同法的相關規定一般分為任意性規定和強制性規定,這兩者之間有很大的區別。一般來說任意性的規定可以根據雙方意愿對合同中規定的一些內容進行修正,而強制性規定則不能。在我國相關的領域有不少的學者也對強制性規定的類型進行了分類,例如有的研究者將強制性規定分為強制性規范和禁止性規范,又將禁止性規范分為效力性規范和管理性規范。但是很少有學者對強制性類型分類的依據進行探討,以及分析合同的強制性規定分類到底帶來哪些效益。本文將對這些問題進行探究。將采取逐步深入分析的方法,依據合同法強制性規定的層層分類進行分析,力圖使分析做到深入全面,從而勾勒出合同法強制性規定的分類系統。
一、強制規定和禁止規定的劃分
將廣義性上的強制性規定分為狹義上的強制規定和禁止規定這一做法可以追溯到上個世紀50年代。在許多合同法的著作當中我么能夠明顯地看到這種分類產生的影響,但是我國的《合同法》還沒有對強制性規定和強行性規定做出明確的劃分。例如《合同法》第52條第5項規定:“違反法律、行政法規的政治性合同無效,但是對于強制性合同的內涵并沒有做出詳細的解釋,這可以看作是立方層面的一個缺陷。就是就概念的邏輯關系來說,強行性規定屬于上位觀念,應該統合強制性規定和禁止性規定。從合同效力的影響來看,強制性規定和禁止性有著重大的區別。一般來說,違反了強制性規定不會影響合同的影響力或者和說合同不會因此失效。但是如果違反了禁止性的規定,合同一定會失效。這樣的論斷出自于王軼教授的《法學原理和法學方法》。筆者對這種觀點不敢茍同,判斷合同有沒有效不能采用這種機械式的判斷方法,應該通過強行性規定的類型進行分析,為合同的判定提供可操作性的便準。首先,應該明白,類型化的研究不應該忽略現行法律體系中的具體規則。我國臺灣地區的“民法典”對此做出的相關規定是“法律行為,違反強制或者禁止之規定者,視為無效”。筆者翻閱了許多著作,發現學者們用強行法來統稱強制性規定和禁止性規定就是援引了這一條規范。但是我國的《合同法》卻沒有出現“強制性或禁止性規定”這類的表述。因此是否借用臺灣地區民法典中的表述進來完善我國《合同法》中對強行性規定的分類從而為判斷合同有無效提供可靠性的標準,這就成為了一個需要論證的話題。但是筆者檢索相關的研究,發現并沒有涉及到這一問題的相關研究。其次,從我國歷史上以及國外的相關法律規定來看,也是在條文中只提及到了“禁止”,但是這一規范的功能并沒有因此受到影響。因此法律條文本身沒有強制和禁止的區分不會造成法律的缺陷。再次,從解釋論來說,用強行規定來統合強制規定和禁止規定不一定就是最佳的選擇。在脫離具體的語境情況下,單純去爭論誰是上位概念、誰是下位概念,不但無法得出準確的結論,其意義也是不太明顯。而筆者認為如果要沿用強制規定和禁止規定的區分,用“強制性規定”來進行統合就顯的更為合理。最后,如果沿用強制規定和禁止規定之分,我們應該對這一區分的效益進行分析,這也是進行區分的意義所在。有的學者認為,二者區分的意義在于違反了強制規定往往并不會導致合同的無效,只有違反禁止規定才會導致合同無效。但是筆者認為,這樣的說法是不成立。因為從語言學的角度來看所謂“強制”與“禁止”只是語句表達上的區別。在我國民法上我們對二者表達的理解往往趨近于相似,在有些情況下,我們并不對此進行區分。另外從比較法的角度來說,王澤鑒教授將強制規定界定為“命令當事人應為一定行為之法律”,而禁止規定一般為“命令當事人不得為一定行為之法律規定”,筆者翻閱了大量的著作,發現許多學者,無論是王澤鑒本人還是史尚寬、鄭玉波、黃立和陳自強等學者都沒有將“是否導致合同失效“作為兩者區分的具體效益。在我國現行法律之內,不但違反禁止規定會導致合同無效,同時違反強制規定在一些情況下也可能導致合同無效。經過上面的分析,筆者認為強制規定和禁止規定的劃分,其效益僅僅停留在描述功能層面,并不能在規范功能層面為判斷合同是否失效提供可靠性的保障。
二、管理性規定和效力性規定的劃分
可以說在這一些方面,相關研究領域的學者對此提出了各式各樣的觀點,筆者在他們研究成果的基礎上,想談一談自己的一些見解。首先,筆者對管理性規定和效力性規定是否其分類范圍局限于禁止規定內產生了懷疑。應該說如果以規范的目的和違反規定的法律效果作為關注的重點,那么管理性規定和效力性規定的劃分同樣適用于強制規定。筆者認為在承認管理性規定和效力性規定的分類前提下,因該把其分類的適用范圍由禁止規定拓展到包含強制規定的強制性規定??梢哉f管理性規定和效力性規定區分的適用范圍是一個非常重要的部分,我們在進行區分時應該重點對這一部分進行關注。筆者想探討的第二個問題就是違反效力性規定的法律效果是否僅僅局限于合同無效??梢哉f違反效力性規定就會導致合同無效這是很多學者的觀點,并且《合同糾紛指導意見》第15條也做出了規定:“違反效力性規定的,人民法院當認定合同為無效?!蹦敲词欠襁`反任何一種效力性規定都會導致合同無效呢,筆者認為這樣的問題不能用“肯定”或者“否定”來簡單的回答。筆者認為正確的描述應該是違反效力性規定一般會導致合同無效、可撤銷或者效力待定等多種情況,而絕非僅是導致合同無效。當然可以通性概括為給合同帶來各式各樣的負面影響。違反管理性規定會帶來什么樣的法律效果也是一個重要的問題。結合相關的法律規定,我們似乎可以認為僅僅違反了管理性規定而沒有違反效力性規定往往不會導致合同無效。這樣的解釋和一些學者的觀點相契合,但是卻和現行合同法中的某些細則之間存在著張力。應該說違反管理性的強制性規定也會造成合同的無效。因此,我們在看待這一問題時應該從一個全面的角度去看待。結合具體的法律法規來看,“違反管理性規定不會影響合同效力”的說法很難成立。最后,沒有對兩者進行區分是否是合同立法技術存在著某種缺陷。應該說一些學者還是認為沒有對兩者進行區分就是合同立法技術存在著缺陷。但是筆者認為這一說法并不能成立。第一,比較法在處理同類問題時并沒有將立法層面的區分作為重要的關注部分。第二,從相關的研究來看,什么是管理性規定、什么是效力性規定,民法學界對此都沒有具體的劃分標準。第三,從法律的運行效果來看,無論是違反強制性規定還是違反效力性規定都會導致合同的無效。因此筆者認為就二者區分所要解決的問題而言,很難說合同立法技術層面存在著缺陷。并且從比較法的經驗來看,問題并不在立法技術層面,而恰恰在于學理研究和司法實務的協同能力。
三、對合同法強制性規定類型分析的思考
其實對合同法強制性規定類型的分析往往和一般性的理論研究存在著巨大差別,這一分析研究往往不是依據特定的概念進行機械式的劃分。而是要結合前人的研究成果,進行綜合的分析,結合實例與現行法律的運行效果對于已存在的一些觀點進行修補和改正??梢哉f這一分析的研究往往是一種動態的研究,因為很多法律都會根據實際的情況做一些適當的調節,法律的變化必然會帶動相關理論研究的改變。因此在進行這一分析研究時應該本著一種懷疑和借鑒的思維去看待前人的研究成果,對于前人的成就既不能盲目地去全部接受,也不能全盤否定,應該有所吸收,有所懷疑。
四、結語
執行合同范文5
論文關鍵詞 合同詐騙罪 合同 界定
一、合同詐騙罪的含義及其立法沿革
合同詐騙罪,是指“行為人以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數額較大的行為。”雖然我國在1979年制定《刑法》中沒有對合同詐騙行為做出專門的規定,但隨著改革開放政策的不斷深化、社會主義市場經濟的不斷發展,市場競爭逐漸形成并日益激烈,合同詐騙行為頻繁出現且層出不窮,利用合同進行詐騙的現象越來越多且愈演愈烈,嚴重破壞了正常的經濟秩序,阻礙了社會主義市場經濟的健康發展,這就在客觀上迫使立法者對此做出反應,并最終促使新刑法用專門條款對合同詐騙罪進行規定。
在我國1979年《刑法》制定后到新刑法頒布之前,對于利用合同進行詐騙的行為均是以普通詐騙罪來定罪處罰。在總結審判實踐的經驗和成果的基礎之上,1997年新刑法最終將利用合同進行詐騙的行為單列成罪,并置于“破壞社會主義市場經濟秩序罪”的“擾亂市場秩序罪”一節中。合同詐騙罪的理論研究和司法實踐從而拉開了嶄新的序幕。
而不可否認的是,整個法律條文的表述對合同詐騙罪中合同范圍的界定是模糊的,合同詐騙罪中的合同究竟包括了哪些合同?其中又包含了哪些形式?這些問題我們無法從條文本身找到準確的答案,從而給司法實踐帶來了困難:司法實踐中對合同詐騙罪和詐騙罪難以準確區分,出現兩罪的交叉與混同現象。所以準確界定合同詐騙罪中合同的范圍至關重要,對此應做進一步的思考和研究。
二、合同詐騙罪中合同的性質由合同詐騙的犯罪客體決定
所謂合同,就是指“兩方面或幾方面在辦理某事時,為了確定各自的權利和義務而訂立的共同遵守的條文?!焙贤欠从辰灰椎姆尚问?,我國在合同定義問題上基本繼受了大陸法學者的看法,即認為合同是一種合意或協議。我國的合同按照合同的性質大致可以分為民事合同、勞動合同、行政合同以及國家合同。要界定我國《刑法》第二百二十四條所規定的合同的性質,首先要對合同詐騙罪的犯罪客體有準確把握,因為合同詐騙罪中合同的性質應當是由合同詐騙罪的犯罪客體所決定的。
我國新刑法將利用合同進行詐騙的行為從普通詐騙罪中分離出來設立合同詐騙罪,其所要保護的法益無非在于兩個方面:一是財產所有權;二是經濟秩序。通過對財產所有權的保護來促使經濟秩序的和諧與穩定發展,通過對經濟秩序的保護進一步促使財產所有權的和諧與穩定發展,二者相輔相成,促成良性循環。這一刑法所追求的價值目標是通過國家對合同制度的管理而得以實現的,而所有的進程又都是在市場環境中運行的,可見,刑法所要保護的即是我國的社會主義市場秩序。因此只要犯罪行為侵犯到了上述法益,那么就應為合同詐騙罪所包含。即利用某性質的合同進行詐騙,若侵犯了上述合同詐騙罪的犯罪客體,那么該性質的合同就應包含于合同詐騙罪的“合同”之中。
那么究竟哪些性質的合同具有合同詐騙罪法益侵犯的可能性呢?對這一問題解答的關鍵之處便在于對“市場”概念的準確認識,而市場應從三個方面加以認識:首先是市場要素:市場是由構成其內容并各自發揮作用的五個基本要素組成的:市場主體、市場客體、價格和價值、市場的供給和需求、市場競爭;其次是市場范圍:市場有廣義和狹義之分,狹義的市場是指商品交換的場所,是有形式的市場,而廣義的市場,指交換關系的總和,它除了有形市場外,還包括無形市場;最后是市場秩序。合同詐騙罪侵犯的客體只能是狹義的市場秩序,而狹義的市場秩序僅指市場交易、市場競爭和市場管理秩序??梢?,只要是符合這些市場特性的合同,不管類屬何種性質,都應包含于合同詐騙罪的“合同”之中。
三、合同詐騙罪中包含的兩類合同性質
(一)雙務、有償的民事合同
我國《民法通則》第八十五條規定:“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協議。依法成立的合同,受法律保護?!边@種民事權利義務關系包括了平等主體之間的人身關系和財產關系,而其中只有涉及雙務、有償的財產關系的民事合同才符合合同詐騙罪中合同的市場特性之要求,具體包含以下三類合同:
1.我國《合同法》規定的雙務、有償的有名合同
我國《合同法》第一條規定:“為了保護合同當事人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義現代化建設,制定本法?!边@里所稱的“社會經濟秩序”其實指的就是“市場經濟秩序”,所以《合同法》中規定的合同大多數都存在于市場活動中,這些存在市場活動中的合同都體現了合同詐騙罪中所應符合的市場特性,故這些類型的合同均可以成為合同詐騙罪中的合同。我國《合同法》明文規定了15種有名合同:買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、技術合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、居間合同。在這15種有名合同中,不附條件的贈與合同、民間的借款合同、無償的保管合同、無償的倉儲合同和無償的委托合同因不具備雙務、有償的市場特性,不屬于市場經濟活動中的合同,所以應當將其排除在外,而其余這15種雙務、有償的有名合同完全符合市場特性,理應包含于合同詐騙罪中合同的范圍之內。
2.我國《合同法》規定的類似于雙務、有償的有名合同的無名合同
我國《合同法》第一百二十四條規定:“本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同,適用本法分則的規定,并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定?!彪m然法律對這些非典型合同未賦予一定的名稱,也未做出特別的規定,但“合同法奉行合同自由原則,在不違反社會公德和社會公共利益以及強行性規范的前提下,允許當事人訂立任何內容的合同,這就是合同類型自由原則?!彼赃@些合同均受法律認可與保護,只要這些無名合同具有雙務、有償的性質,其所具有的市場特性與其相類似的雙務、有償的有名合同是無本質區別的,故這些無名合同也理應包含于合同詐騙罪中合同的范圍之內。
3.我國《物權法》與《擔保法》規定的擔保合同
我國《物權法》第一條規定:“為了維護國家基本經濟制度,維護社會主義市場經濟秩序,明確物的歸屬,發揮物的效用,保護權利人的物權,根據憲法,制定本法。”我國《擔保法》第一條規定:“為促進資金融通和商品流通,保障債權的實現,發展社會主義市場經濟,制定本法?!笨梢姡瑩:贤餐瑯邮谴嬖谟谑袌鼋洕顒又?、體現市場經濟關系的合同,符合合同詐騙罪所應具備的市場特性。我國《擔保法》第二條第二款規定:“本法規定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金?!狈擅魑囊幎宋宸N擔保合同,即保證合同、抵押合同、質押合同、留置合同和定金合同,這些不同類型的擔保合同也應該包含于合同詐騙罪中合同的范圍之內。
執行合同范文6
關鍵詞: 女性同性性早熟癥 治療 對癥
指女童8歲前出現女性第二性征(乳房發育)或10歲前月經初潮。
一、臨床表現
大致分為兩類:
1.真性或依賴于GnRH的性早熟 因中樞神經系統(CNS)、下丘腦一垂體一卵巢軸過早激活所引起。過早激活的原因有:
(1)特發性或體質性性早熟癥:其原因未闡明。
(2)腦性性早熟癥:較為少見。有下丘腦后部腫瘤(如灰結節錯構瘤。有自主分泌GnRH的功能)、頭部放療或外傷、炎癥、腦積水等引起。
(3)先天性腎上腺皮質增生癥:若在4~8歲后才用皮質激素治療,可引起真性性早熟。
(4)原發性甲狀腺功能減低:因過高的促甲狀腺激素(TSH)對卵泡刺激素(FSH)受體的交叉作用,也可引起真性性早熟,此類病人有高泌乳素血癥及泌乳,無生長加速。
患兒有高雌激素血癥的表現,如乳房發育、小增大、色素沉著;陰道黏膜成熟改變,細胞學涂片(V片)成熟指數(MI)右移,月經初潮提前。常不提早出現。直腸指診及B超檢查可見雙側卵巢及子宮增大,卵巢內有多個較大的無回聲區??捎信怕鸭吧芰?。但性心理成熟不提前。南于生長激素(GH)分泌增高,身高增長過早加速,骨齡較實際年齡超前,致使骨垢提早閉合,影響最終身高可能較矮。腦性性早熟癥還可有神經系統癥狀。
2.假性或不依賴于GnRH的性早熟 由于外周來源的雌激素過早分泌所引起。其原因有:
(1)卵巢多發性濾泡囊腫:正常女童尸檢及B超檢查時,在4~8歲就可觀察到卵巢多發性微囊,直徑<9mm,≥4個,時而出現時而消失,常無功能。有時這種無功能的卵巢濾泡可轉變為自主性分泌雌激素的濾泡囊腫,而引起假性性早熟。機制不清楚。
(2)卵巢分泌雌激素腫瘤、腎上腺分泌雌激素瘤。
(3)通過各種途徑接觸外源性雌激素。
(4)McCune Albright綜合征:由卵巢自主性黃素化濾泡囊腫所致的假性性早熟、多發性骨纖維異樣增殖及皮膚咖啡斑三聯征組成。與細胞膜受體耦聯的激動型鳥嘌呤核苷酸結合蛋白α基因突變所致的假性性早熟癥也有上述高雌激素血癥的表現,但生長加速及骨齡提前較少見,無排卵及生育能力。直腸指診及B超檢查可能發現卵巢腫物。外源性性早熟癥可能追問出含雌激素物質的接觸史。McCune-Albright綜合征患者可觀察到皮膚咖啡斑及骨骼局部膨隆或畸形,X線檢查可見不規則密度減低區。
3.乳房早發育 可為單側或雙側,為正常青春發育的一種變異??赡芘c FSH水平不規則波動或靶器官過度敏感有關。雌激素升高為短暫性,臨床上一般檢測不到。病程不進展,不影響生長。無青春發育的其他癥狀。但也有報道其中14%為真性性早熟癥早期。
二、治療方案與原則
1.真性性早熟癥 應行頭顱磁共振顯像檢查,若有占位病變,應請神經外科酌情處理;若無占位病變及其他腦內疾病的證據,應診斷為特發性性早熟癥。
特發性性早熟癥可用合成孕激素抑制Gn及F2的分泌、性征發育及月經來潮。常用的有醋酸氯地孕酮2mg/d、左炔諾孕酮2~4mg/d。但不能抑制骨骼提早發育,不改善身高;長期使用應注意肝臟及某些孕激素的雄激素活性,故應用最小有效劑量。20世紀80年代后,認為長效GnRH激動劑為更好的治療選擇。已有的制劑有:亮丙瑞林(抑那通)、曲普瑞林(達必佳或達菲林)等,每4周注射1次,每次3.75mg;年齡小于6歲者劑量可減半。用藥初期有短暫的垂體興奮期,約2~4周后轉為抑制,臨床可見到乳房縮小,V片MI左移,月經停止,生長及骨成熟速度減慢,最終身高可獲改善。療程需較長,約11歲后停藥,約1年后月經初潮,以后排卵生育功能皆正常。不良反應可為變態反應、抑制不全,故應監測癥狀、血Ez水平(要求達到10pg/ml以下)、身高、骨齡,必要時重復盆腔B超、G-nRH興奮試驗。
2.假性性早熟癥 應根據病因采用針對性處理,如切除腫瘤、切斷外源性雌激素接觸。原發性卵巢多發性濾泡囊腫可用合成孕激素治療,少數情況下也可在腹腔鏡下剔除囊腫。McCune-Albright綜合征則需用芳香化酶抑制劑或合成孕激素治療。骨骼病變尚無有效治療。乳房早發育則只需觀察隨診。注意除外真性性早熟的可能性。
3.心理治療 對患兒及家長進行耐心的解釋,解除顧慮或焦急心情,積極配合治療;并應對患兒進行一定的保護,避免受到性騷擾。
參 考 文 獻