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破產財產范文1
1、破產財產分配方案，由清算組提出，經全體債權人會議討論通過，報人民法院批準后，由清算組具體執行;
2、破產財產分配的次數，原則上一次性分配結束，也可以采用多次分配的形式進行。
根據《公司法》第一百九十條，公司被依法宣告破產的，依照有關企業破產的法律實施破產清算。
（來源：文章屋網 ）
破產財產范文2
內容提要: 破產清算和破產重整中的財產處分不僅關涉各利害關系人的切身利益，而且關涉破產清算程序的順利進行以及破產預防程序的成功與否。以“江湖生態”破產重整案引出的問題為分析樣本，基于我國現行立法關于債務人“主要財產”與一般財產的分類方法，結合財產處分行為在常規營業之內與常規營業之外、重整計劃之內與重整計劃之外的不同情勢，可以看出破產程序中進行財產處分應當遵循一定的處分規則。
一、問題的提出
據媒體報道，退市已達8年之久的“藍田股份”（退市時已改名為湖北江湖生態農業股份有限公司，下稱“江湖生態”）于2010年12月1日進入破產重整程序。作為江湖生態破產重整的先導程序，其子公司湖北洪湖藍田水產品開發有限公司（下稱“藍田水產”）進入破產清算程序而進行的資產拍賣定于2011年4月進行。拍賣前雖有3家公司交納保證金，但拍賣程序最終卻因只有一家競買者正式報名而被宣布流拍。2011年5月6日，藍田水產召開第二次債權人會議，決議將破產資產的處置方式由拍賣改為變賣，變賣底價不低于評估值9803. 11萬元。5月12日，廣東溫氏集團參股20%的廣東華年生態投資有限公司與藍田破產管理人簽訂協議，以9800萬元的價格購得藍田水產的破產資產，并獲得重組江湖生態的機會，而愿意出更高價格（1. 5億或者更高）的競買者楠溪江農業集團有限公司（下稱“楠溪江”）卻意外出局。[1]
從上述報道看，圍繞該案產生的爭點問題主要包括以下方面：（1）只有一家公司報名拍賣能否構成流拍事由；（2）藍田水產的債權人會議是否有權作出將破產財產變價方案由拍賣轉為變賣的決議；（3）江湖生態的債權人會議是否有權否決藍田水產的資產轉讓協議。
上述爭點中的第一項問題不屬于本論題的范疇，本文擬討論的問題主要包括：（1）破產清算程序中，管理人是否有權直接處分（出售）債務人的全部財產？管理人處分債務人的“全部”或者“主要財產”需要經過哪些程序？（2）重整程序中債務人財產的處分（或者出售）與重整程序中重整計劃的制定、表決、批準之間的關系如何？是否可以把子公司的“主要財產”置于重整計劃之外實施出售？（3）于母公司破產重整、子公司破產清算的場合，母公司對子公司全部財產的處分是否享有參與權？
二、《企業破產法》的相關規定及其字面解讀
我國2006年《企業破產法》中明確涉及債務人財產處分的條文有第25條、第61條、第68條、第69條、第111條、第112條等。其中的第25條第1款規定：“管理人履行下列職責：……（六）管理和處分債務人的財產；……（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。”可以看出，“管理和處分債務人的財產”是企業破產法賦予管理人的重要職責之一?！镀髽I破產法》第69條同時規定：“管理人實施下列行為，應當及時報告債權人委員會：（一）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；……（三）全部庫存或者營業的轉讓；……（十）對債權人利益有重大影響的其他財產處分行為?！薄拔丛O立債權人委員會的，管理人實施前款規定的行為應當及時報告人民法院?！庇纱丝梢?，管理人“管理和處分債務人的財產”應當受到債權人委員會以及人民法院的約束和監督?！镀髽I破產法》第61條第1款規定：“債權人會議行使以下職權：……（六）通過重整協議；（七）通過和解協議；（八）通過債務人財產的管理方案；（九）通過破產財產的變價方案；……（十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權?！钡?11條規定：“管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論?！薄肮芾砣藨敯凑諅鶛嗳藭h通過的……破產財產變價方案，適時變價出售破產財產?！钡?12條還規定：“變價出售破產財產應當通過拍賣進行。但是，債權人會議另有決議的除外?！薄捌飘a企業可以全部或者部分變價出售?！笨梢?，債權人會議享有“債務人財產的管理方案”和“破產財產的變價方案”的最終決議權。
基于上述規定，《企業破產法》似乎同時肯定了債權人會議對“破產財產變價方案”的決議權與管理人“處分債務人財產”的職權。需要特別指出的是，《企業破產法》中的“破產財產”是指破產宣告后的債務人財產，并不包括破產重整程序中的債務人財產，因而對破產債務人財產處分似乎形成了大致如下的規則。
其一，破產預防程序（破產和解與破產重整）中的財產處分及破產清算程序中除財產變價方案之外的財產處分行為，由管理人決定，但其權力的行使須受到債權人委員會（及其背后的債權人會議或者債權人個體）和人民法院的約束和監督（第69條、第26條）。
其二，債權人會議有權決議的事項僅限于破產清算程序當中的破產財產的變價方案（包括財產變價方式）。而且對于債權人會議的議決規則和效力，第64條也做出了明確規定。如果僅僅將企業破產法的相關規定考察到上述層次，那就可以對江湖一藍田一案作出如下結論：藍田水產進入破產清算程序之后，債權人會議享有破產財產變價方案的決議權，破產管理人享有債務人財產的法定處分權。藍田水產的上述做法也就沒有什么可予指責的了。然而，該結論實際上是對《企業破產法》相關規定的淺層次解讀甚至是誤讀。因為它無法解釋和回答破產程序進行中關于財產處分的如下問題：財產處分方案（及債權人會議決議財產處分方案的程序）是否只存在于破產清算程序之中，破產預防程序大量財產的財產處分行為應當如何對待？管理人是否享有如此廣泛的債務人財產處分的自主決定權？破產清算程序中，債權人會議在達成財產處分方案的決議后，是否需要管理人去具體執行？這種決議權與具體執行權的界線又在哪里？結合江湖生態一案，當債權人會議就破產財產的變價方案作出“拍賣轉變賣”的決議后，管理人與溫氏集團達成的9800萬元對價的資產整體出售協議是否另外需要得到債權人會議的決議通過呢？也就是說，如果僅僅有一紙債權人會議關于變價方案——“拍賣轉變賣”的決議，是否就已滿足本案資產整體出售的全部要件？《企業破產法》所規定的管理人“處分債務人財產”的具體含義是什么？其是否包括對債務人財產或者營業的整體處分以及全部出售？
如果暫且撇開江湖一藍田的母子公司關系不論，前述問題便成為本案首當其沖的難題之一。對此，需要在破產法內外兩個語境中分別進行討論。
三、破產程序中“主要財產”的處分規則
（一）公司法上“主要財產”事項的處理方法
對公司財產處分規則的討論涉及公司治理結構的問題。無論是公司的董事會還是破產公司的管理人，涉及對公司財產的處分時，都可以對財產的數量、價值、重要程度或者財產的屬性以及處分行為的性質作出不同的劃分和評判。
不容否認，現代公司中，權力的中心不斷由作為所有者的股東向公司的經營者轉移。但為實現保護股東利益免受經營者機會主義行為侵害等目的，各國法律對公司的重要事項都保留了股東的直接決議權，即使是采取董事會中心主義的美國特拉華州也強調要把握好董事會自由裁量權的限度。各國公司法中的整體發展趨勢是，如果公司的行為具備如下特征之一的，對董事會權利的限制就有其正當性：（1）公司行為與公司的資產價值相比金額巨大；（2）公司行為要求公司作出全方位的、類似于投資行為的判斷，而股東們恰好可能有此判斷力；（3）公司行為的實施有可能導致董事與公司間的利益沖突，即使該沖突還未嚴重到自我交易行為的程度。通常情況下，董事會權利受限的公司行為會同時具備這三個特征。[2]可見，盡管現代公司的治理中心已向經營層轉移，但對涉及公司“主要財產”的行為的決議權仍應為股東（大）會所保留。我國臺灣地區“公司法”就實現了這種“主要財產”處分的決議權的保留，其第185條第1款規定：“公司為左列行為，應有代表己發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之：（一）締結、變更或終止關于出租全部營業，委托經營或與他人經常共同經營之契約；（二）讓與全部或主要部分之營業或財產；（三）受讓他人全部營業或財產，對公司營運有重大影響者?！?/p>
我國現行立法對此是怎么進行劃分和評判的呢？從字面上說來，我國《公司法》第38條和第100條規定的股東（大）會的職權中并未明文包括“主要財產”或者“重大資產”的處分，容易使人產生這樣的誤解：似乎“主要財產”或“重大資產”的處分并不在股東（大）會的決議范疇。但檢索《公司法》關于股東會職權以外的其它條文，卻可以發現以下關于“財產轉讓”的輔規定：其一，《公司法》第75條（關于有限公司股東股份回購權）規定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：……（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；……?！逼涠?，《公司法》第105條（關于股份有限公司股東表決權）也規定：“本法和公司章程規定公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決?！边@樣說來，《公司法》最終還是“有意無意”地把“轉讓主要財產”、“轉讓或者受讓重大資產”這兩類重大事項列入了股東會的決議范疇。
就“主要財產”、“重大資產”處分行為的最終決定權，在筆者看來，不管《公司法》相關條款的立法技術和立法用意如何，都可以從公司法的一般法理以及公司的實踐經驗上作出這樣的推斷：當董事會（或者經理會）與公司投資者之間就前者作出的轉讓公司主要財產或者重大資產的決議產生分歧甚至僵持不下時，公司出資人會當仁不讓地宣布該類事項由股東會行使最終決定權；如果公司章程存有不同規定的，投資者也會毫不猶豫地修改相應的章程條款，明確剝奪對經營管理機構的此類授權。
那么，當公司進入破產程序后，股東會對“主要財產”的上述決議權，是否就轉由管理人獨立行使了呢？前已述及，從《企業破產法》的相關規定中，似乎可以得出肯定的結論，因為立法明確規定“管理人有權管理和處分債務人的財產”；但如果依循公司法關于股東會決定公司重大事項的一般法理以及我國《公司法》第75條、第105條關于股東會職權的特別法規范，卻可得出與前述對破產法相關規定的字面解讀并不相同的結論。
（二）破產程序中的公司決策機理及“主要財產”的處分規則
基于公司產權理論中的“狀態相依所有權”理論，股東是公司常態經營中的所有權人，對公司擁有剩余索取權并可控制公司的經營管理層，債權人只是合同的收益要求者。但當公司破產時，股東的收益已經固定為零，在邊際上已經不承擔企業的風險，因而會缺乏實施理性行為的激勵，此時，債權人便獲得企業的控制權，債權人成為實際上的剩余利益索取者（residual claimants），債權人要為新的決策承擔風險，也最具有積極性作出最好的決策，債權人會議便取代股東會會議成為破產企業的重大事項決策機關。這正好迎合了企業經營的一般規則，那就是企業的經營應由企業利益的剩余索取者來支配，常態中的公司無疑是由股東支配的，但當這種支配己淪落到威脅債權人利益、使得債權人的地位實際上降低到最終索取者的位次時，債權人便有干預企業經營的必要，才能取得干預企業經營行為的資格。[3]這就是為何在公司進入破產程序后，其董事會要被管理人替代、其股東會要被債權人會議（以及重整程序中的關系人會議）替代的根本原因所在。
因而，在公司進入破產程序（包括破產清算程序和破產預防程序）之后，有關公司重大事項的決議權，包括“主要財產”處分的決議權應當轉由債權人會議（在重整程序中為包括債權人在內的各關系人會議）行使。而破產程序中的管理人是替代董事會（及經理會）行使破產財產或破產事務的管理權的，在地位上也大致與公司治理中董事會相當，具有一定的債權人會議執行機關的屬性及其權限范圍，除了破產法所做出的具體要求和限制之外，并不改變公司治理的上述基本規則。那么，《企業破產法》第25條中的管理人“處分債務人的財產”就不能再理解為對“主要財產”處分的決議，而應當理解為對非“主要財產”處分的實施，或對股東（大）會關于“主要財產”處分的決定的執行，如交易對象的選擇、交易價格的談判、價款的支付方式和時間等事項。也就是說，不論是在破產清算程序中，還是在破產預防程序當中，對債務人的財產的處分，原則上只有經股東（大）會表決通過，才能由管理人負責具體執行。只是在預防程序當中，“主要財產”的處分方案往往是作為和解協議或者是重整協議的部分，而不是單獨進行表決。當然在實踐中，也有可能由債權人委員會或者人民法院授權管理人先行進行“主要財產”處分的計劃或協商并提出處分方案，但是最終的決議權一定是屬于債權人會議的。
基于以上分析，可以得出以下三點結論：其一，債務人財產的處分方案不僅存在于破產清算程序，而且存在于破產重整程序，并且其決議權歸債權人會議或者關系人會議行使；其二，債權人委員會或者人民法院的監督并不僅僅存在于管理人得單獨處分財產的場合，而且存在于債務人財產處分的全過程和全部場合；其三，債務人財產的處分應當包括決議、具體實施、監督三方面內容。除了破產清算程序中破產財產變價方案由債權人會議行使決議權之外，有關債務人財產處分的一切“重大事項或者重要問題”，債權人會議或者關系人會議均享有決議權：財產處分的實施權歸屬于管理人；作為監督主體的債權人委員會或法院，除了享有常規的監督權之外，必要時可以召集債權人會議對管理人具體實施的結果（財產處分協議）進行表決。破產程序中這樣的權力配置機制方才符合公司治理的一般原理和規則。
行文至此，我們基本上可以回答藍田水產9800萬元全部財產出售方案的最終決定權問題，即該出售方案作為破產企業的“重大事項”同樣需要通過債權人會議的表決，也就是說，藍田水產中的債權人會議不僅有權就“破產財產的變價方案”（拍賣改變賣）作出決議，而且有權就“全部財產的出售”這一關涉債務人財產的重大問題行使議決權。管理人要想實現與溫氏集團的資產轉讓，必須經過債權人會議的議決程序。
四、破產程序中“一般財產”的處分規則
（一）一般財產處分中的財產分類
筆者主張，確立我國破產法上“一般財產”的處分規則不妨借鑒美國法上的分類方法，以防止管理人將主要財產或者重大資產“化整為零”，或者將“重整財產”包裝為“一般財產”而試圖在常規營業之外實施不法或者不當的處分。美國破產法上，關于重整債務人財產的處分大致分為兩個類別，一是規定在美國破產法典第363條的財團財產的“使用、出售或者出租”；二是列入重整計劃中的財產的使用、出售或者出租。[4]
1.常規營業與非常規營業中的處分
美國破產法典第363條（b） ，（c）兩款對管理人或者托管債務人[5]就債務人財產的使用、出售或者出租，分別作出了一般性規定，（b） ，（c）兩款的差異表現在托管人具體實施這些行為時是否需要得到法院的許可，以及是否需要為此通知、進行聽審。
依照規定，當托管人的出售或者出租行為屬于債務人的常規營業（ordinary course of business）范疇時，托管人或者托管債務人對財產的出售或者出租就不需要事先向債權人、股東或者其他利害關系人通知，也無需得到法院的許可；但當托管人或者托管債務人處分財產的行為超出了債務人的常規營業范疇時，托管人或者托管債務人就需要向債權人或者其他利害關系人發出通知，收到通知的利害關系人一旦就相關處分行為提出異議，法院就需要舉行聽審，以作出是否許可對債務人財產實施處分的決定。
對于何謂“常規營業”，一些法院在判例中確立了以下兩方面比照標準：其一，與債務人重整申請前的營業相比較，此即所謂“縱向標準”（vertical dimension test）；其二，與同行業的其他營業相比較，即橫向標準（horizontal dimension test）。兩項標準的著眼點都在于以不同的方式來滿足債權人及其他利害關系人的合理期待，著眼于從利害關系人的眼光來審視相關處分行為是否需要事先通知，以使相關利害關系人獲得提出異議并參與聽審的機會?！皳?，無論托管人還是托管債務人，無論是出售、出租部分財產，還是出售、出租全部破產財產，都須事先就此作出判斷。[7]
2.重整計劃之內與重整計劃之外的處分
對于重整程序中的財產出售，按照美國破產法典第1123條（a） （5） （D） ，（b） （4）的規定，可以作為重整計劃的組成部分依照重整計劃本身加以實施，而且通過重整計劃出售財產時，可以出售全部或者部分財產、甚至出售設置有擔保權的財產（只不過出售擔保財產時，須為擔保債權人提供“充分保護”而已）。[8]
既然重整程序中的財產出售，一方面可以依照美國破產法典第363條進行，另一方面又能夠依照第1123條的相關條款進行，那么就會產生一個問題，是不是重整程序中所有關于債務人財產的出售（尤其是全部財產或者幾乎全部財產的出售）都可以在重整計劃之外，僅僅依據第363條的規定而進行呢？對此，美國法院的判決并不統一。有的法院主張，依照第363條對債務人全部財產的出售，只有在情況緊急（無法等待耗費時日的重整計劃獲得批準）的情況下才能實施；[9]當然也有法院不贊成只有情況緊急才能依照第363條實施出售的觀點，他們主張只要具備“良好的商業理由”（good business reason）就可以對債務人的全部財產實施出售。[10]這方面最為極端的例子就是，雷曼兄弟在2008年秋提出重整申請之后不到一周的時間內，將其銀行投資等業務以10多億美元的價格出售給巴克萊銀行，從而引發了一場訴訟。[11]
但聯邦第二巡回上訴法院關于In re Lionel Corp案的判決卻反映出多數法院的基本態度。[12]該案中，母公司萊昂內爾（Lionel）及其兩家子公司合并向法院提出了第11章的重整申請。而母公司最有價值的財產是其持有的戴爾（（Dale）公司的一項股權。托管債務人根據第第363條（b）款請求法院批準其出售母公司所持有的戴爾公司的股權，對價為4300萬美元的現金，出售所得將用于債權人分配。證據表明該對價是合理的，但該項股權資產并不會隨時間的流逝而“貶損”。之所以選擇依照第363條（b）款出售而不是根據重整計劃來實施出售，唯一的理由在于債權人委員會對該做法的贊同和堅持。初審法院支持了托管債務人的請求，但母公司的眾多股東卻委托一家機構提出了上訴。
聯邦第二巡回上訴法院駁回了托管債務人的出售請求，理由在于，應否在重整計劃之外批準一項出售債務人（幾乎）全部財產的做法，正確的標準應該是看是否有“良好的商業理由”的支持，而債權人委員會的意愿本身并不符合這項標準。上訴法院還對本案給出了佐證“充分的商業理由”的諸多因素：（1）擬出售資產的價值在債務人全部財產中所占的比重；（2）從破產申請開始已經經過的時間長短；（3）近期內重整計劃提出并獲得批準的可能性大?。唬?）出售行為對將來的重整計劃可能產生的影響；（5）出售財產所獲的對價與該財產評估價之間的對比；（6）最為重要的是，該財產將來是會升值還是貶值。
如果將上述因素歸納起來進行衡量，單純的出售行為的判斷結果都是消極和負面的話，或者說上述因素均支持將出售行為列入重整計劃而不是進行單純的出售，法院就應當否決單純的出售行為。此外，第五巡回法院在In re Braniff Airways，Inc.案中還主張，如果一項出售行為是包裝成“出售”模樣的“重整”，即以出售之名行重整之實，則其出售行為就大大超出了第363條所規定的“出售”范圍，也就不應當得到許可。[13]
由此可見，美國法院對重整計劃制定和批準之前（重整計劃之外）的財產出售行為，實際上形成了以下兩項判斷標準：（1）在公正地衡量諸多相關因素后，發現有充分的商業理由支持該項出售請求；（2）該項出售是真實的出售行為，而不是經過偽裝的重整計劃。[14]假如我們對照美國上述判例中確立的衡量因素對江湖一藍田一案進行分析，就可以看出藍田水產對江湖生態的重整而言：其一，出售的是唯一一項有價值的財產；其二，經過了8年的破產期間，時間已經不是重要的因素（何況如果違反2006年《企業破產法》關于提出重整計劃的期限，于白是早已違反了）；其三，重整計劃獲得通過的可能性較大，因為至少有兩家潛在的重組方競相對江湖生態示好；其四，出售財產的行為對重整計劃可能產生的影響至關重大，因為實際操作中是將江湖生態的重整與藍田水產的出售捆綁在一起的；其五，出售財產所獲的對價與該財產估價之間的對比雖然出入不大，但與競價方楠溪江的出價相差懸殊；其六，也是最重要的，各重組方都看好該財產未來的升值空間。這些因素基本上都符合美國前述判例中相關因素的消極判斷，應當不支持其在重整計劃之外作為單純的財產出售行為實施出售，如果該案發生在美國，則傾向于依照重整計劃進行出售，否則，不啻為以“出售”之名行“重整”之實。[15]
此外，假如在江湖重整程序和重整計劃中除去出售藍田財產的內容，江湖生態的重整就可能無所依托，這或許正是藍田水產的破產管理人在拍賣時，為何添加上了債權人會議決議方案中并未提及的“第二條競買人條件”的原因：“競買人須與洪湖市人民政府就重組湖北江湖生態農業股份有限公司及其它相關條件達成合作意向，并提交承諾書?！盵16]顯然，如果把江湖生態的重整這一龐大復雜、需要進行綜合考量的“工程”項目，簡化為一項單一的子公司資產的拍賣或者變賣行為，而將子公司的資產置于重整計劃之外，擺脫江湖生態關系人會議的表決而單獨出售，那么，一切有關重整的重要事項都可能成為管理人自導自演的“獨角戲”。
（二）我國重整計劃內外財產處分的程序規則
1.重整計劃之內的處分程序
顯然，凡是列入重整計劃的內容，均應作為重整計劃的組成部分通過重整計劃的制定、提交、表決和批準等程序，才產生重整的效力。根據《企業破產法》的規定，列入重整計劃的財產出售行為應當與重整計劃一起完成如下程序環節。
其一，債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經請求并有正當理由的，人民法院可以裁定延期三個月；債務人自行管理財產和營業事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產和營業事務的，由管理人制作重整計劃草案（第79條、第80條）。
其二，各類債權的債權人依照下列債權分類，分組對重整計劃草案進行表決：對債務人的特定財產享有擔保權的債權；債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；債務人所欠稅款：普通債權。人民法院在必要時可以決定在普通債權組中設小額債權組對重整計劃草案進行表決。重整計劃草案涉及出資人權益調整事項的，應當設出資人組，對該事項進行表決（第82條、第85條）。
其三，人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。債務人或者管理人應當向債權人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問（第84條）。 其四，各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合《企業破產法》規定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，并予以公告。部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協商。該表決組可以在協商后再表決一次。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合《企業破產法》第87條第2款所規定的條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院強制批準重整計劃草案（第86條、第87條）。
顯然，重整計劃的制定、提交、表決與批準不僅是一個極其繁瑣復雜的程序，而且涉及眾多不同利害關系人之間的利益平衡；計劃的通過和生效，除了法院依照嚴格的法定條件作出強制批準的裁定外，均須經過所有的表決權組（通常包括有財產擔保債權組、職工債權組、稅收債權組、普通債權組，還可能包括在普通債權組中設立的小額債權組、以及涉及出資人權益調整事項時的出資人組）按照法定多數規則表決通過，另須獲得法院的常規批準。毫無疑問，債務人財產的部分出售或者全部出售，如要列入重整計劃之內，并期望順利通過這樣一個嚴格的程序和條件的“考驗”，其難度可見一斑。
2.重整計劃之外的處分程序
除了列入重整計劃之內的一般財產的出售之外，管理人或者托管債務人在重整程序中也必然會涉及對重整計劃之外債務人一般財產的出售。前已述及，《企業破產法》未如美國破產法那樣把此類出售行為具體區分為常規營業之內或者之外，而是根據處分行為所涉財產性質、類別以及價值等，就其處分規則作了一些規定。[17]具體說來包括：（1）管理人應當接管債務人的財產、管理和處分債務人的財產（第25條）。（2）管理人實施《企業破產法》第69規定的行為，如果設有債權人委員會，則需向債權人委員會報告，債權人委員會可以依照《企業破產法》第68條第2款、第3款規定，要求管理人對處分行為作出相應說明或者提供有關文件依據。債權人委員會認為管理人實施財產處分行為不當的，可以請求人民法院作出是否準許管理人實施該處分行為的決定；未設債權人委員會的，管理人應當報告人民法院并經人民法院許可。
此外，《企業破產法》第23條規定：“管理人依照本法規定執行職務，……接受債權人會議和債權人委員會的監督。管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問?！痹摲ǖ?1條還規定了債權人會議所享有的“申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬”，“監督管理人”等方面的職權。
歸納起來，對于管理人在重整計劃之外處分債務人一般財產的行為，債權人會議本身享有監督權，破產案件設立有債權人委員會的，該委員會享有知情權（受報告權）和異議權，人民法院享有聽取報告權和許可權。這些都是防止管理人擅權的保障機制，但關于債務人財產處分的這些限制，遠不及列入重整計劃的財產處分行為所受到的限制那么嚴格。
五、關聯破產中母公司對子公司財產處分的參與權
（一）母子公司關聯破產的一般類別
在筆者看來，母子公司關聯破產的一般情形和處理規則應當包括以下幾個方面。
其一，母公司破產而子公司（無論是全資子公司還是控股子公司）沒有破產的，原則上不對子公司實施清算（除非母公司作為股東依照股東會表決規則作出解散子公司的決議），子公司的法人資格繼續保留；母公司對子公司享有的股權，作為母公司的破產財產，經過評估或者作價后納入母公司債權人的分配方案或者重整計劃之中。
其二，子公司破產而母公司沒有破產的，此時，母公司的法人人格繼續留存，子公司的財產與母公司的其它財產分開處置，子公司財產經過清算后用作清償子公司的債務。
其三，母子公司均進入破產清算的，此時，除非有證據表明母子公司之間存在資產、債務等方面無法區分的混同，則并不對母子公司的破產實施“實質合并”，母子公司的財產和債權債務關系應當分別進行處置。
其四，母公司重整、子公司清算。這應當是較為獨特的關聯破產類別。[18]洪湖一藍田案歸于此類。
（二）母公司對子公司財產處分行為的參與
在母公司重整、子公司清算的江湖一藍田一案中，兩個管理人在財產處置方面的權限應當如何分配，進入重整程序中的母公司對清算程序中的子公司全部財產出售行為是否享有參與權，這些問題同樣構成破產法上財產處分的重要命題。
如果撇開兩家公司的關聯關系不論，母公司對于子公司全部資產的出售方案，可能參與的常規途徑主要有二：（1）母公司對子公司的所有者權益尚未歸零時，[19]子公司的股東會會議及債權人會議均享有重大問題的決策權；而當母公司在子公司中的所有者權益歸零時，母公司喪失通過子公司股東會對子公司重大問題的決策權，而由債權人會議取代；（2）如果母子公司之間另外存在足以認定的債權債務關系的，則同時得以債權人的名義參與到彼此的債權人會議之中。
但本案中無法回避的基本事實是，江湖生態與藍田水產之間不僅存在關聯關系意義上的破產重整，而且因為母公司對子公司享有80%比例的債權總額而須將子公司的資產出售附加上母公司的破產重整條件?；诖耍{田水產的資產出售，就不應當僅僅作為藍田水產破產管理人自行決定以及藍田水產債權人會議單方決定的事項而在重整計劃之外分開實施，而應當把藍田水產的清算與江湖生態的重整連在一起、合并考量。
具體說來，合并考量的因素，除了其間的母子關聯關系、極大比例（80%）的債權債務關系外，至少還包括如下方面。（1）“欠下39億債務的江湖生態旗下主要的資產即是藍田水產”。[20]藍田水產既然是重整公司江湖生態的一項重要的有形資產，其資產的處分方案、處分價格及其與母公司重整之間的牽連關系，不可能不列入重整計劃應當考量的范圍。（2）江湖生態對藍田水產進行破產清算的主要目的，在于引進重整江湖生態的潛在重組方。各潛在重組方意圖受讓藍田水產資產的主要目的也恰恰在于重整江湖生態。（3）從合同法債務承擔的角度看，藍田水產作為江湖生態的債務人，將其對江湖生態的負債，通過附加資產轉讓的方式轉由資產受讓方承擔時，也需得到作為債權人的江湖生態的同意。進一步講，作為子公司最大債權人的江湖生態，正是需要依靠資產重組方替代子公司承擔對母公司的巨額債務，才能實現對母公司的債權清償以及后期期望的資產注入和追加投資。
針對藍田水產的財產出售必須列入江湖生態重整計劃的設想，或許有人會提出這樣的問題：《企業破產法》第81條在規定重整計劃草案的內容時，并未明確要求把債務人資產的出售或者重組方案列為重整方案的內容。對此，《企業破產法》第81條第7項同時規定，重整計劃“應當”列入“有利于債務人重整的其他方案”。實際上，實質意義上的財產處分方案在所有的破產程序（包括重整）中都是存在的，甚至在重整程序中可能顯得特別重要，因為重整企業營業的繼續、非核心資產的剝離、核心資產的轉讓等，都可能作為重整計劃的重要內容，只不過重整程序中的財產處分方案通常作為重整協議的一部分而未被單獨列出來進行單獨表決罷了。
綜上所述，對本案可以得出如下基本結論：首先，藍田水產的資產出售方案（不同于破產財產的變價方案），應當作為藍田水產的重大事項列入藍田水產債權人會議的決議范圍，獲得債權人會議的表決通過；其次，基于藍田水產與江湖生態的母子關聯關系，其還應當列入江湖生態的重整計劃之內，獲得（包括股東表決權組在內的）各關系人表決組的表決通過：最后，表決通過的重整計劃還需要獲得江湖生態管轄法院的批準。
注釋:
[1]參見胡軍華：《寧賣低價不賣高價藍田重組被指內部操縱》，《第一財經日報》2011年5月23日。
[2]萊納·克拉克受等：《公司法剖析：比較與功能的視角》，劉俊海等譯，北京大學出版社2007年版，第158-160頁。
[3]參見張維迎：《企業理論與中國企業改革》，北京大學出版社1999年版，第88頁、第89頁、第110頁?；蛟S正基于此，破產程序的啟動、進行甚至作為避免企業進行清算的破產重整的申請都可以由債權人操控，破產法立法上甚至出現了一種所謂的“債權人自治”的破產程序模式。
[4]今為突出本文主題，下文擬省去對破產財產使用和出租的探討，著重探討破產財產的出售。并且，可以看出的是，美國破產法并未突出使用“主要財產”或者“重大資產”這種帶有數量判斷的概念，而是使用了常規營業之內或者之外的屬性意義上的概念。
[5]美國破產法上的管理人制度分為兩種，一種是普通的管理人制度，即由司法部下屬美國聯邦托管人統一給每個破產案件指定的破產托管人；另一種是在第11章重整案件中不另行指定破產托管人，而由債務人繼續負責企業的經營，并同時履行破產托管人的所有職責，其稱為debtor in possession，簡稱DIP，筆者將其譯為“托管債務人”，以區別于重整程序之外的普通債務人。美國破產法上的破產托管人和托管債務人（DIP）分別相當于我國企業破產法上的“管理人”和“債務人”。
[6]Generally see Charles J Tabb，The Law of Bankruptcy，Foundation Press，2nd ed.，2009，p.1096.
[7]按照他們的判斷方法，例如，一家進入重整程序的零售商，不用說需要繼續出售其存貨，這當然屬于常規營業范疇：但如果托管人或者托管債務人意圖出售該零售商一部分不賺錢的連鎖店時，實務中無疑會當作“非常規營業”的性質加以認定，此時就需要事先發出通知，因債權人的異議而舉行聽審，并得到法院的許可。See Charles J Tabb，The Law of Bankruptcy，Foundation Press，2nd ed.，2009，p.1097.
[8]擔保債權人有權在重整程序進行期間管控擔保標的物或者保有擔保標的物的經濟價值，因而對是否為擔保債權人提供了充分保護，須由債務人加以證明（見美國破產法典§363 （0） （1）） 。
[9]See In re White Motor Credit Corp.，14 B. R. 584 （Bankr. N. D. Ohio 1981）.
[10][12] See In re Lionel Corp，722 F. 2d 1063 （2d Cir. 1983）.
[11]See In re Chrysler，LLC，576 F.3d 108 （2d Cir. 2009）.
[13]See In re Braniff Airavays，Inc.700 F.2d 935 （5th Cir. 1983）.
[14]See Charles J Tabb，The Law of Bankruptcy，Foundation Press，2nd ed.，2009，p.459.
[15]場所不同者，美國判例是由重整公司的托管人出面進行出售，江湖生態則是由子公司的管理人自行出售而已。
[16]參見鄭洋二《溫氏重組“藍田”夢斷研討會再冒火藥味》，《證券日報》2011年5月30日。
[17]有理由認為，美國的做法在管理人的決定權與利害關系人的異議權和聽審權之間，劃定了一個固定的界限；而我國的相關規定雖沒有劃定類似的界限，但對管理人的權限約束機制還是清晰可見的。
破產財產范文3
關鍵詞：企業破產；破產清算；財務問題；資源配置
一、引言
企業是經濟社會中的一部分，由于企業自身經營管理不善，導致企業資金周轉困難，難以繼續經營，從而面對破產危險，而破產將會給企業帶來一系列實際問題，如果缺乏相關經驗，無法對破產問題進行有效處理，那么將會導致很多不必要和不公平的現象發生，導致社會資源的浪費和流失。所以，當企業破產后如何進行財產清算與分配變得尤為重要，解決財產清算與分配過程的財務難題，使破產清算能最終順利進行。
二、企業破產及破產清算的概述
（一）企業破產的概念
企業破產是指企業在日常經濟活動中，由于經營管理不善，導致企業資金周轉困難，負債總體達到或已超過其所有資產的總額，已無法清償債務，資不抵債的行為。
1. 企業破產的界定
破產界限以不能清償到期債務為實質界限，企業資金周轉困難，無法繼續生存。具體判斷標準為無法清償債務，債務超過資產，無法支付任何債務或其他費用，資不抵債。
2. 企業破產的意義
企業破產并不是一個完全消極的現象，實際上，它有著自身實際的意義所在，企業破產從整個社會經濟健康發展看，是一個很正常的現象，它可以作為企業創立的樹立面，具有永恒的價值。他認為，企業破產可幫助社會經濟整體的進步與飛躍；企業破產有利于建立健康的社會經濟系統；企業破產有助于化解企業與外界的特殊矛盾；企業破產是落后企業的終極，是提高社會資源的有限配置的手段；破產機制有利于消除社會經濟和社會穩定等等。
（二）破產清算的基本概述
1. 破產清算的概念
破產清算是指企業破產后，破產企業聘請社會專業清算機構，由專業的清算小組人員來對公司破產財產進行清算、評估和處理、分配，幫助企業能夠順利退出市場的行為。
2. 破產清算的會計核算
破產企業宣告破產后，首先會計核算體系會發生改變，比如，有原來的持續經營狀態要改變為破產清算狀態，財務人員要結合實際清算內容，對清算工作負責，對破產財產進行核算；第二，財務核算人員發生改變，財務工作人員不再是內部人員，而是外界專門的清算小組；第三，會計賬戶發生改變，除原有的會計科目外，還應該相對性的增設一些特殊的會計科目，比如，破產財產，擔保財產，以及受托財產等等；第四，會計對象發生改變，有原來的企業日常經濟活動改變為對破產財產依法進行估算和處理；第五，會計目標發生改變，傳統財務會計目標是向企業外部投資人、債權人、政府等有關部門提供企業的會計信息，而破產清算工作除了向原有信息使用者提供信息外，還要向管理破產案件的法院提供信息。所以，破產清算工作的目標主要是提供企業償還債務和財產處理的會計信息。
3. 破產清算的意義
社會的不斷發展帶來競爭的加大，企業生存也變得更加具有挑戰性，實施破產的企業在當今激烈的競爭環境下變得越來越多。落后企業實施破產對社會來說是有利的，其存在有其價值性。破產企業退出市場機制，那么對破產企業進行破產清算是一項必要的也是很重要的工作。第一，破產清算保證了破產企業可以順利的退出市場，可幫助社會經濟的進步與發展，維護市場競爭秩序；第二，實施破產清算制度是對債權人的權利進行保護的有效措施，有效的防止債務人的逃債行為；第三，破產清算制度可化解企業與其他企業的矛盾，消除不穩定因素等等。
三、企業破產的所涉及的主要財務問題
（一）破產財產的界定
破產財產是企業破產后，由破產企業享有經營管理權的財產，可被破產管理人管理支配，用于清償分配的財產。我國現行法律法規對破產財產進行了詳細的規定，破產財產的范圍包括破產宣告時破產企業享有所有權以及國有企業被授予經營管理權的財產，破產后至破產程序終結前所取得的財產，及其他財產。大體包括：（1）有形財產；（2）無形財產；（3）貨幣和有價證券；（4）投資權益；（5）其他。
（二）破產財產的估價變賣
破產企業實施破產程序的最終目的是讓破產財產能夠得到最優分配，對于破產財產的分配方式，第一，合理作價分配，我國法律有明確規定，清算組可將實物合理作價給債權人；二，變賣出售分配，可將破產財產進行變賣出售償還債權人債務。但是無論哪種方式，都涉及對破產財產的估價，破產財產會以不同形式存在，比如固定資產形式，無形資產形式，股權或產權形式，這就需要清算組必須要持公平、公正、以專業的態度對破產財產進行估算，計算，清算組再根據評估結果提出解決破產財產的最優方案，請債權人會議討論批準破產財產的變賣或處置。
（三）債權債務問題
破產債權是破產企業在宣告破產前所對債權人應承擔的無財產擔保的債務。破產債權主要包括：破產宣告前成立的無財產擔保的債權；放棄優先受償權的有財產擔保的債權；破產宣告時尚未到期的債權；因破產宣告而解除經濟合同造成對方當事人經濟上損害的部分；雖有財產擔保但其債權數額超過擔保物價款且未清償部分；票據發票人或背書人被宣告破產而承兌人已付款或承兌的；被保證人被宣告破產前，保證人代替被保證人清償債務的部分都列作破產債權。
（四）破產清算的費用管理
清算工作是一項項目類的工作，在清算過程中會產生各項費用，清算費用具體包括：聘請專業清算人員或律師，會計師等費用；對破產財產的估價、變賣、管理、分配產生的費用；公告，訴訟，仲裁費；以及其他費用；需要說明的是，在進行破產財產的分配前，應首先支付有關清算費用。目前，我國法律尚未對有關清算費用進行明文規定應占破產財產多少比例，因此，清算費用的使用和管理都存在一定的問題，那么，要規范化的解決清算費用管理問題，就要求清算組對費用進行合理的預估，交由債權人審查，直到清算工作結束后，將費用的開支情況交由審計部門審查。
（五）破產財產的分配
清算組做出的破產財產的分配方案，提請債權人會議審查通過，交由法院裁定執行。破產財產在支付完清算費用后，剩余財產以現金優先支付為原則，再以實物抵押償還債務。清償順序如下：員工工資以及勞動保險；破產企業拖欠稅款；破產債權。
四、企業破產清算所涉及的主要財務問題
（一）清算人員不夠專業
破產清算涉及問題復雜，工作程序繁雜，對清算人員有著很高的要求，清算人員除具備專業的知識和素養是不夠的，有著豐富的經驗和法律知識是非常必要的。甚至在國外，清算組人員和律師以及會計師的任職資格也是需要有嚴格的考核，而在我國，企業清算人員的組成和管理相對混亂，沒有形成一定的規章秩序來規范和約束清算人員的工作，其專業程度有待提高。因此，為保證我國破產企業的清算工作可以順利的開展，政府有義務來幫助社會培養高素質的清算人員，它將推動社會的發展。
（二）清算工作效率不高，受阻大
在實際操作過程中，多是由政府部門派出的相關人員組成的清算組，清算組很不專業，缺乏專業知識和專業的職業素養，導致在開展清算工作時表現為能力不足，效率低下，在很多方面造成沒必要的浪費，比如，時間和金錢上，沒有合理的規劃和分配，造成沒必要的成本的浪費。再者，由于沒有充分賦予清算人員具體的權利，導致在實際開展工作時，很多需要經上級部門的審批和指示才能加以實施方案，阻力大，且效率低。
（三）清算費用不合理
目前，清算費用占破產財產的比例問題在現行的我國法律法規上沒有明確的規定，因此，有許多問題存在于清算組在清算費用的使用和管理的相關工作中。在現行的法律法規也沒有很好的對清算工作展開相應的監督，一些清算小組產生了一些亂花錢，亂收費的現象，有的甚至嚴重到消耗企業僅有的剩余破產財產，背離了清算目標。產生問題的原因很大部分就在于缺乏對清算費用的管理。
（四）清算過程缺乏必要的監督
目前，社會上已經出現了專門從事破產清算的機構，但目前國家對于破產清算事務所的設立還沒有相應的法律和法規。也就是說目前在我國還沒有一家政府設立的權威的清算機構來對清算工作進行監督和調查。那么在實際工作中會出現很多可以鉆空子的問題，首先，對于破產企業，相當一部分的企業在破產之際選擇采取轉移隱匿財產等各種方法達到逃避債務的目的，造成在宣告破產后，根本無產可破，更無所謂破產清算了。其次，對于清算組，其不權威性使得其對破產財產的評估對大眾來說缺乏認可度和公正性。破產清算人員提供的清算小組，缺乏一定的可信度。所以，一定要建立一個專門的監督機構來保證清算工作的順利和清算結果的可信度。
五、關于完善企業破產清算問題的對策和建議
（一）培養專門性的清算小組，加強教育管理
清算工作本身的專業性，職業屬性相當強，所以組建一支具有專業素養的清算隊伍是非常必要的?？赏ㄟ^加強財務人員的教育，包括做定期培訓，提高思想和行為兩方面的意識和素養，思想上一旦形成了深刻的認識，才可以保證工作上的嚴謹和警惕。另外，清算人員具備專業的會計和法律知識還遠遠不夠，掌握積累豐富的工作經驗也是不可或缺的要求，我們應該借鑒國外經驗，對清算人員的任職條件有嚴格的考核制，需要獲得相關證書才可以上崗就業，對清算工作帶來更大的效益和收益。
（二）完善相關評估和審計制度
因為我國的破產清算機構都是社會上的組織機構，所以破產審計的結果對于社會公眾來說，缺乏一定的公正性、權威性，為避免這種情況，提高可信度，相關方面的評估和審計制度是需要進一步建立并完善的。一是對破產清算組的審核，如果破產企業的資產評估會計師事務所是由破產資產小組聘請，而雙方在事先有利益結合，則會大大降低資產評估的評估值，影響結果的公正性。二是對破產財產報告的審核，報告出來后，必須交給主要債權人會議審核，征得半數同意后才可生效，以確保破產評估結果客觀真實。
（三）加強對清算費用的預算控制
有關部門在對破產企業進行財產清算時缺少相應的規章制度加以規范約束，使得破產企業在對留守期間所進行的財務收支管理情況、支出口徑以及標準進行分析時無從下手，對于所采用的方式是否正確和是否符合規范也十分茫然。其次在對破產進行裁定和終結的過程中，由于缺少相應管理制度的監管，使得對于政府以及墊資人所持有的各項財產處理的程序上缺乏規范，并且很容易導致分歧的產生。而對于部分清算留守財產的機構其進行的一系列財務方面的開支并沒有硬性的要求和規范標準，導致會計機構內部的控制制度不完善，對于部分財務的收支行為具有一定的隨意性。所以在清算破產企業的過程中，管理和核算破產資金是相當必要的，清算組必須按照相關的規定嚴格的支付破產費用，不能支付任何無關的其他費用，清算組必須以堅持節約為原則開展工作，盡量減少開支。同時加強對清算費用的事先預算，過程監控。
（四）完善相關法律制度，加強社會監督
對破產企業涉及的相關的破產法，要進行完善，加大法律監管力度，嚴格按照法律執行。對于破產所涉及的活動要做到公開透明。社會公眾在社會監督上，要做到加強有效的監督破產企業的資產清算的力度和廣度，提高相關工作的質量，有法律和公眾的共同監督可以更加促進破產企業資產清算工作的合理性與公平性。
參考文獻：
[1]韋永福.企業破產清算的若干財務問題[J].時代金融，2011（36）.
[2]]李艷玲.關于破產清算會計若干問題的思考[J].經濟論叢，2001（03）.
破產財產范文4
近來，河南省孟州市檢察院加強對財產刑執行監督，積極與當地法院、看守所溝通協調，加強對留所服刑罪犯法制教育，努力杜絕“空判”現象。目前，先后有32名罪犯主動繳納罰金37400元，該院財產刑執行監督工作取得良好開端。
“執行乃法律監督之終極及果實”，執行監督是維護公平正義最后一道防線的最后屏障。該院以修改后的刑訴法和刑訴規則為契機，及時轉變執法理念，積極探索監督方式，扎實開展財產刑執行監督工作。
首先，該院監所檢察部門與法院刑庭、執行局共同核對，對近年來的刑事判決進行統計，重點對尚未得到執行的財產刑案件全面排查。摸清底數后，建立檢察監督臺賬。其次，完善文書移送機制。針對以往由于法律文書送達不及時，導致財產刑案件掌握不全、多有遺漏等情況，該院督促法院刑庭將刑事判決中涉及財產刑的，在判決生效后及時向本院執行部門、檢察機關、看守所等部門移送。多家司法部門共同做到底數清，目標明。
司法實踐中，被法院判處緩刑并處財產刑或單處財產刑的罪犯，都能夠主動履行財產刑。但被判處實體刑并處財產刑的罪犯，在判決生效后往往不主動履行財產刑。該院駐所檢察人員在與留所服刑人員談話中了解到個中緣由，一部分人是不知道罰金也是刑罰的一種;另一部分人是存在抵觸心理和“打了不罰、罰了不打”的錯誤認識，認為既已被判處實體刑，罰金就不愿再繳。針對這些情況，該院采取一系列措施。一是定期對留所服刑人員進行法制教育，以案釋法。使絕大多數服刑人員對財產刑有新的認識。二是嚴格獎懲，督促罪犯主動履行。對于積極履行財產刑，主動接受改造的罪犯，該院建議看守所在安排家屬會見、親情電話和勞動崗位的時候予以優先考慮。如留所服刑人員楊勇，因犯盜竊罪被判處拘役三個月，并處罰金3000元，未繳納罰金。該院了解到其家庭經濟條件較好，建有家庭賓館，有穩定的收入，完全有能力履行，多次談心教育后，楊在其家屬協助下繳納了罰金。依據刑法關于拘役罪犯每月可以回家一至兩天的規定，該院及時建議看守所準許楊定期回家。三是通過查看留所服刑罪犯日常消費賬目，對于有能力而拒不繳納罰金的，及時向法院提出財產刑執行建議，如采取查封、扣押、凍結、拍賣等強制執行措施。身邊一個個鮮活的案例給留所服刑人員以較大的震撼，敦促他們主動繳納罰金，收到良好的法律效果。
破產財產范文5
內容提要: 盡管我國為解決“執行難”問題進行了諸多嘗試，但這一問題仍未得到充分解決。本文從被執行人財產申報制度這一角度出發，通過分析被執行人財產申報制度目前在我國的現狀及原因，逐步探索一些完善被執行人財產申報制度的方法和建議，從而找尋破解“執行難”問題的出口。
“執行難”是困惑我國民事訴訟法學理論界和司法實踐的一個重大問題，在2007年底修改并于2008年4月1日正式施行的《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）中，我們可以清晰地看出法律制定者為解決“執行難”問題所付出的努力。不可否認，這些努力有效地彌補了《民事訴訟法（試行）》的諸多漏洞，使解決“執行難”問題有了更為有力的法律依據，但是這一問題并沒有得到完全的解決。諸如本文將要論述的被執行人財產申報制度問題，便是其中最為典型的一例。構建并完善被執行人財產申報制度是破解“執行難”問題的重要出口。
一、被執行人財產申報制度的概念及意義
根據最新修改的《民事訴訟法》第217條，被執行人財產申報制度是指被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務的，應當向法院申報當前及收到執行通知之日起一年前的財產情況，否則將受到拘留或罰款等處罰的一種制度。從該法條中可以看出：1.被執行人財產申報制度適用的條件是被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務。2.被執行人財產申報的時間范疇是當前以及收到執行通知之日起一年前。3.被執行人財產申報的范圍應當是被執行人的所有財產狀況，包括所有動產和不動產，同時本文認為還應當包括靜態的財產狀況和動態的財產狀況：靜態的財產狀況是指被執行人在某一時點的財產余額、財務報表及動產、不動產的所有情況；動態的財產狀況是指被執行人在收到執行通知之日起一年內的財產增減變動情況。4.被執行人不履行財產申報義務，將導致拘留或罰款等處罰。
查明被執行人可供執行的財產是強制執行的關鍵，同時也是執行的難點之一。近幾年來，這個問題一直是困擾法院執行工作的突出問題。執行法院掌握被執行人財產狀況的主要途徑有三個：法院調查、申請人舉報和被執行人主動申報。沒有任何人會比被執行人自己更了解自己的財產狀況，因此如果被執行人能夠主動申報其財產狀況的話，將是執行法院掌握被執行人財產狀況最為有效的途徑。因此，本文認為建立并完善被執行人財產申報制度的意義在于：
1.對法院而言，降低司法成本，減少因查詢被執行人財產狀況而浪費的人力、物力、財力，可以提高執行效率，符合執行經濟的要求；同時，通過強制被執行人申報財產并且明確不履行此義務將導致的法律后果，無形中會給被執行人施加心理壓力，使被執行人無法置若罔聞，客觀上維護了法院的權威。
2.對被執行人而言，財產申報制度并不完全是扣在腦袋上的“緊箍咒”，應當一分為二的看待這一制度：一方面來說，被執行人拒絕報告或者虛假報告的，法院可以根據情節輕重對被執行人或者其法定人、有關單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留，這是不利的一面；另一方面來說，如果被執行人有實際困難客觀上確實暫時無法履行生效文書確定的義務，主動申報財產狀況則是其無法履行義務的證據，可能導致《民事訴訟法》第232條或第233條的適用，中止或終結對本案的執行。
二、被執行人財產申報制度適用的現狀及原因分析
“我國的‘執行難’問題主要是因為無法收集到債務人的財務信息造成的。[1]在《民事訴訟法》修改以前，各地高院都曾制定一些準則來確立被執行人申報財產狀況的義務，[2]事實上，世界上大多數法治國家都規定了被執行人申報財產的義務，[3]這次《民事訴訟法》的修改正是借鑒了世界各國的先進做法并對各地高院強制被執行人申報財產做法的一種正式肯定。
但是，被執行人財產申報制度施行以后并沒有很好地達到預期的效果，正如江蘇省揚州市中級人民法院副院長黃成剛在其《論我國被執行人財產申報制度的構建》一文中所說，“筆者在基層法院分管執行工作，從上述規定頒布以來本院通過被執行人自己申報財產（特別是申報可供執行的財產）從而執結案件的情況幾乎不存在”[4]。近幾年，由于找不到被執行人以及無法掌握其財產狀況從而導致無法執行的情況大量存在，致使“執行難”問題愈發突出，媒體的關注客觀上使這一問題放大并逐漸成為社會的熱點，一定程度上影響了老百姓對法院的信任度，有損法院的權威。
“談到執行難原因時，人們往往很強調地方保護主義、部門保護主義、行政干預等。但實際上一些被執行人方面千方百計轉移財產、逃避執行給人民法院執行工作帶來的阻力和難度，從案件總體數目上看，可能遠遠大于上述的外部因素干擾”。[5]司法實踐中，被執行人拒不申報其財產狀況的表現形式主要有三種：一是對申報通知不予理睬，即使收到執行法院申報財產的通知也拒不說明財產狀況。二是隱瞞申報，只申報財物價值較小或者是遠遠小于執行標的的財物情況又或者是難以實現的債權甚至包括一些債務，對可供執行的財產則不作申報。三是虛假申報，通過虛假陳述虛構無財產可供執行的假象。
究其原因，主要有以下幾點：1.長期以來由于我國社會信用建設嚴重滯后，不少被執行人缺乏誠信，欠債后隱匿、轉移財產，惡意規避執行。2.被執行人能夠輕易逃避監管轉移財產，企業法人財產狀況不透明，做假賬現象大量存在，財務數據嚴重失真。3.部分協助執行人法律意識淡薄，出于自身利益需要與被執行人惡意串通，幫助被執行人轉移財產。[6]4.在我國被執行人不履行申報財產義務的懲戒機制較弱，被執行人不履行如實申報財產狀況的義務并不會招致不利的后果?；谖覈膰?，在實踐中大多數發出的財產申報令，沒有得到申報，基于執行工作的實際考慮，法院很少因此對被執行人采取拘留、罰款措施。這就使被執行人財產申報制度形同虛設。[7]5.執行機制的缺陷導致被執行人能從不履行財產申報義務中獲利。在實際的執行過程中，執行人員為了結案，時常對申請人做工作，建議其放棄部分權利主張，以保證被執行人能有足夠的能力履行生效法律文書判定的義務。這盡管是一個不上臺面的方法，但的確是一個效果良好的執行方法。案件雖然就此結案，而且是作為和解方式結案的，然而，看似皆大歡喜的表象背后卻傳遞了這樣一個信號，即不主動履行生效判決，由被告人轉化成為被執行人，可以減少債務的給付義務。也就是說，主動履行義務的被告人，不但需要全額給付債務，而且沒有任何好處；而賴債不還的被告人，一旦成了被執行人，不但沒有什么損失，相反還能從這種賴債行為中獲得收益。這樣的結果，從另一個側面來說是鼓勵成百上千的被告人不履行債務，而等待著成為被執行人，等待著申請人放棄部分權益。[8]
三、完善被執行人財產申報制度的建議
執行程序是實現債權人權利的最后一道關口，也是民事訴訟程序中最為重要的程序之一。法院如果不能妥善、全面地執行兌現（如農民工工資、企業破產債權分配等糾紛），極有可能會激發社會矛盾。而如果法院不能查明被執行人的財產狀況，整個執行程序就會因為缺失可供執行的財產而難以順利進行，實現債權人權利的最后一道關口也從而被突破。因此，本文認為盡管2007年修改的《民事訴訟法》從法律意義上確立了被執行人財產申報制度，但在此基礎上完善該制度仍迫在眉睫。本文提出如下建議：
（一）盡快制定被執行人申報財產制度的相關細則規定是完善被執行人財產申報制度的前提
立法的不完善是一個制度無法真正落到實處的首要原因，只有從立法上完善相關法律規章制度，才能要求人們更好地去遵循，也才能在較大程度上杜絕鉆法律空子的現象。
第一，應當明確被執行人申報財產的具體內容。
本文認為，被執行人為自然人應申報的內容有：家庭成員狀況、婚姻狀況及夫妻共同財產狀況；工作單位、從事崗位、工資及實際收入、收入來源；房產狀況及居住情況；存款情況及存款所在金融機構名稱（包括理財產品、股票、基金等）；對外債權債務情況；家庭財產（1000元以上）物品清單；外出打工、出國、旅游或其他性質的長時間外出情況。
被執行人為法人應申報的內容有：公司法人的實際投資者、注冊資金是否實際到位；公司全部銀行開戶賬號及賬上余額；掛靠在公司名下的汽車數量及其現有狀況；掛靠在公司名下不動產的名稱、數量、位置、價值、照片；公司固定資產數量及變動情況；公司無形資產狀況；公司長短期投資狀況；公司即期及遠期債權債務狀況；公司上月、上季度、上半年、前一年的資產負債表、損益表、現金流量表。公司法人在申報以上材料時，應當附上相關證明材料。公司法人如果認為自己申報的材料屬于商業秘密，也可書面申請人民法院為其保密。
第二，明確被執行人申報財產的期限。
依據2007年修改的《民事訴訟法》第217條，被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務，應當報告當前以及收到執行通知之日前一年的財產情況?！爱斍啊笔侵副粓绦腥耸盏綀绦型ㄖ?，即被執行人應當申報收到執行通知之日的現有財產狀況及之前一年的靜態及動態財產狀況。本文認為除此之外，被執行人還應當隨時申報在執行過程中的財產變動情況，以防被執行人在初次財產申報以后轉移財產、隱瞞財產。被執行人在此期間轉移財產的行為將成為追究被執行人法律責任的重要依據。
第三，強化被執行人不履行財產申報義務的責任，嚴重者可追究刑事責任。
司法實踐中被執行人拒絕申報、虛假申報、隱瞞申報財產狀況，最重要的原因就是現有法律對不申報者的處罰較小，以及執行法院在實際操作中對拘留、罰款等處罰性措施運用得較少，故而對被執行人的威懾力不大。因此，本文認為應當強化對被執行人不履行財產申報義務的責任，拒不申報、虛假申報和隱瞞申報者應當嚴格依法予以處罰，嚴重者還可依據《民事訴訟法》第102條、第104條追究刑事責任，要做到“查得出，罰得到，嚴肅執法”。
第四，制定統一的被執行人財產申報通知格式文本，在通知上明確不履行該義務將導致的法律后果，做好釋明工作。
最高人民法院應當制定統一的被執行人財產申報通知書的格式文本，并且在通知書上應當明確不履行財產申報義務將導致的法律后果。執行法官應當在發出執行通知后被執行人未履行法律文書確定的義務時，向被執行人送達財產申報通知書，同時執行法官應當向被執行人做好釋明工作。
（二）實行聽證程序，雙方當事人對質是完善被執
行人財產申報制度的關鍵，也是解決執行難問題的關鍵在執行案件中，申請執行人是最關心債權能否執行兌現的，另外法律也明確規定了申請人有提供被執行人財產狀況的義務，故申請人一定會想方設法地查明被執行人的財產狀況。本文認為，驗證被執行人虛假申報、隱瞞申報財產狀況除了法院采取強制措施予以查明外，另一個最為有效的方法是舉行聽證程序，由雙方當事人在聽證會上對質。被執行人申報財產后，執行法官應當首先進行審查，對被執行人申報的財產狀況先做初步審查；然后召集雙方當事人聽證，申請人對被執行人申報的某項財產狀況表示質疑并提供相關證據予以證明的，執行法官應責令被執行人予以說明并提供證據加以證明。被執行人無法證明的，執行法官可將此作為被執行人虛假申報、隱瞞申報財產的證據，對被執行人予以處罰。
（三）構建社會誠信系統，努力促成誠信守法、有法必依的良好法治環境是完善被執行人財產申報制度的最終目的，也是解決“執行難”問題的最終目的
誠信是中華民族所世代信奉的傳統美德，它是立身處世的準則，是人格的體現，是衡量個人品行優劣的道德標準之一。然而，近年來，隨著市場經濟的進一步深入，“老賴”逐年增多，并已形成“賴債怪圈”，嚴重影響了法治社會、誠信社會和和諧社會的建設。完善被執行人財產申報制度是打擊“老賴”的有力手段，也是構建誠信社會的必然要求。
首先，通過媒體曝光使“老賴”無處遁形，媒體公開“老賴”名單，將此與銀行信貸系統、出境檢驗等掛鉤。誠信社會理應是一個公開的社會、透明的社會，應當讓“老賴”在公開、透明的法治環境下無處遁形，增加“老賴”賴賬的社會成本，迫使其積極履行法律義務。在媒體上公開不履行財產申報義務的被執行人名單，對其名譽造成完善被執行人財產申報制度損貶，也可以促使被執行人履行義務。
其次，強化相關組織和個人積極協助法院調查、法院執行的義務；在司法實踐中，一些協助執行人法律意識淡薄，出于自身利益需要與被執行人惡意串通，幫助被執行人轉移財產。因此，應當強化有關組織和個人協助法院執行的義務，對惡意串通被執行人并幫助其隱瞞、轉移財產的協助執行人予以拘留、罰款等處罰，情節嚴重的可追究其刑事責任。
注釋:
[1]李浩主編：《強制執行法》，廈門大學出版社2004年版，第410頁。
[2]如《云南省高級人民法院關于推廣試行〈被執行人財產申報制度〉等四種執行工作制度的通知》（云高法發［1998］16號）；《重慶市高級人民法院關于被執行人財產申報制度》（試行）（1999年8月25日重慶市高級人民法院）。
[3]如德國民事訴訟法規定了代宣誓保證制度，其基本的運作程序為：如果執行機關扣押的財產不足以清償全部債務，債權人可以依照法定程序向執行法院提出代宣誓的保證，債務人本人有義務到執行法院作出代宣誓的保證。在美國，幾乎所有的州都規定債權人可以迫使債務人披露與強制執行有關的資料，債務人有義務接受對方律師的盤問，若作虛假宣誓將被按照藐視法庭處理。韓國設有債務人照會制度，依據該制度法院可以傳喚債務人到庭詢問其財產狀況，也可以通知債務人在一定期限內向法院說明自己的財產情況。如果債務人拒絕向法院提供其財產情況或無正當理由不按期提供其財產情況，屬妨害執行行為，法院可以對該債務人采取強制措施，包括拘留和罰款，拘留期限為20日。
[4]黃成剛：《論我國被執行人財產申報制度的構建》，載中國法院網，http／／chinacourt.org／public／detail.php？id=160815，訪問時間：2010年5月18日。
[5]黃金龍：《關于人民法院執行工作若干問題的規定實用解析》，中國法制出版社2000年版，第78頁。
[6]宋梅軍：《淺談財產申報制度在民事執行程序中的適用》，載江西法院網，http：／／jxfy.chinacourt.org／public／detail.php？id=20339，訪問時間：2010年5月19日。
破產財產范文6
人類需要法律是因為人類需要秩序，人類需要秩序是因為秩序符合人類社會的共同利益需求。因此，只有網絡游戲中的虛擬財產符合我們人類社會的共同利益需求時，才會被納入法律的框架內加以保護。
只有網游中的虛擬財產符合我們生活和社會的共同價值取向時，我們才能夠確定其是否應該得到法律保護。而人類社會共同價值的形成是人類社會趨利避害的一個自然過程。因此，當網絡游戲中的虛擬財產給我們社會帶來利益或不對其加以保護會給我們社會帶來損害的時候，它是否應該得到法律保護將不再是一個問題。
由此，我們必須探討：網絡游戲中虛擬財產受到侵害之實，以我們現有的技術手段是否能夠得到證實；在得到證實后，是否能夠確定責任主體；在確定責任主體后，是否能恢復原狀；以及是否能夠據此確定一個公正的損害賠償標準。當所有這些成為不可能的時候，對于網絡游戲中的虛擬財產的法律保護，我們只能等待未來。
虛擬財產法律保護一旦得到認可，我們就要考慮采取什么樣的方式和角度來設置此法律。正像有人提出的那樣是采用物權的方式，或著作權，抑或債權，還是采用物權、著作權和債權全方位對網絡游戲中的虛擬財產加以保護，這可能是一個非常專業的法律問題。
在韓國，法律已經禁止虛擬物品的交易，同時開始正視網財的歸屬問題，明確規定網絡游戲中的虛擬角色和虛擬物品獨立于服務商而具有財產價值。顯然，這是采取物權的方式對網絡游戲中的虛擬財產加以保護。
