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訴諸法律范文1
2、分次加水。先加少量水,將綠豆煮開花,再加大量水,將綠豆湯煮開鍋,這樣可以縮短綠豆成熟的時間。
3、提前沸水浸泡煮綠豆:將綠豆洗凈,用沸水浸泡10分鐘。待冷卻后,將綠豆放入冰箱的冷凍室內,冷凍4個小時,取出再煮,綠豆很快酥爛,30分煮即可煮熟。
4、燜煮酥爛法:把綠豆淘洗干凈,瀝干水分,沙鍋放清水燒開,然后放入綠豆,水量應該略多于綠豆(浸沒綠豆約半寸)為宜;用大火燒煮,煮至湯水將收干時,添加滾開水,并把沙鍋蓋嚴,燜煮20分鐘,撇去上浮的皮殼,再煮15分鐘,綠豆就開花酥爛,加糖即成綠豆湯。此法較上述方法關鍵在于燜煮,煮的綠豆湯吃起來比較軟綿。
5、干鍋炒煮法:將挑好的綠豆洗凈晾干,在鐵鍋中干炒10分鐘左右,然后再煮,綠豆很快就可煮爛,大約40分鐘可煮熟。干鍋炒制是很多人沒有嘗試過的方法,多一個炒制過程,可讓你在沒有冰箱冷凍或冷藏的情況下也能快速煮出綠豆湯,無需提前泡制!
訴諸法律范文2
民事訴訟法是全國高等教育自學考試法律專業的必考課,培養自學考試者的程序法知識和運用民事訴訟法進行訴訟、辦理民事案件的能力而設立的一門基本法律的必修課。
民事訴訟法律關系的主體是指,民事訴訟程序中依法享有訴訟權利并承擔訴訟義務的國家機關、公民、法人和其他組織。
我國法律關系的主體有:人民法院。人民法院是國家的審判機關,在民事訴訟中代表國家依法行駛審判權并履行相應的職責。人民檢查院。人民檢查院是國家法律的監督機關,依《民事訴訟法》的規定,人民檢查院有權對民事訴訟和民事執行活動施行法律監督。訴訟參加人。訴訟參加人是指,當事人以及與當事人具有相似的訴訟地位的人,具體包括原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、第三人和訴訟人。其他訴訟參與人。一是泛指除人民法院以外的所有參加訴訟的人,既包括訴訟參加人,又包括證人、鑒定人、勘檢人員和翻譯人員。二是僅指證人、鑒定人、勘檢人員和翻譯人員。
(來源:文章屋網 )
訴諸法律范文3
教育民主是一個具體的、歷史的范疇,它在人類社會發展到一定的階段上出現,在不同的社會時期又具有不同的內涵。最初教育民主的要求是隨著工業化時代的到來,對工人素質要求的普遍提升而出現的。但這與真正意義上的教育民主存在著相當大的差距。“在25年前,當聯合國宣布人人都有享受教育的權利時,它是在批準一個具有幾世紀歷史的民主理想。但是這個理想的實現在許多地方仍然受到阻撓,而阻撓實現這個理想的原因和這個理想初次出現時所遇到的情況相同?!彪S著產業革命的擴展,雖然產生了普及教育和強迫入學之類的教育觀念,但工人階級子女和特權階級子女享受的教育的質量卻存在著天壤之別。最初的教育民主的概念被嚴格地限制在階級利益的范圍之內,民主是階級內部的民主,受教育權利的普及無法跨越階級的局限。領導者、管理者的角色只能由受過高等教育的、出身于特權階層的繼承者擔任。這樣的民主觀念我們稱之為原始的教育民主。
隨著資本主義經濟的發展和社會主義制度的建立,教育民主概念的發展正趨向于突破原有的階級的范疇。國家經濟發展的要求,意識形態方面的目標,還有世界許多地方的民族解放運動,以及在某些情況下對社會不安定的恐懼等都助長了人類對教育民主的強烈需求。無論是社會主義政體還是資本主義工業化國家,為了滿足教育民主化的需要,都在繼續不斷地擴充中等教育和高等教育,為了保證教育質量,都普遍采用普通考試和統一的評分方法來決定學生的錄取資格。在一定程度上取消了特權和階級的局限,這不能不說是教育民主化的一個巨大的進步,但卻并不是質的飛躍。因為此時的民主只是一種表面的民主,地區之間的教育資源分布并不均衡,城鄉之間的教育質量相差懸殊,貧富階層的子女所享受的教育機會也大不一樣。優良的教育設備和師資多集中在經濟發達的地區,集中在城鎮學校,富裕家庭的子女可擇校、擇師而學,而“那些最沒有社會地位的人們往往享受不到普遍受教育的權利――在這方面現代文明過早地引以為榮了。在一個貧窮的社會里,他們是首先被剝奪權利的人;而在一個富裕的社會里,他們是唯一被剝奪權利的人?!睕r且,由于窮人的子女缺乏富人的子女所能得到的優良的早期照顧和學前教育,即使他們與富人的子女處在同樣的學校環境中受同樣的教育,也往往擺脫不了學業不良的悲慘命運。機會的公平并不必然帶來結果的平等??荚?、測驗等方法作為一種表面的民主掩蓋了真正的不平等。此時的教育處于一種表面的民主化狀態。
進入20世紀,美國教育家杜威從他的民主主義教育理想出發,對傳統上由立法、行政部門、社會團體厘定教育目的的狀況提出質疑。他認為:“整個社會的某部分人將會發現他們的目的是由外來的命令決定的;他們的目的并不是從他們自己的經驗自由發展而來,他們有名義上的目的,但這并不真是他們自己的目的,而只是達到別人比較隱藏的目的的手段。”杜威這種帶有民主主義理想和教育革新色彩的教育目的論,對20世紀教育主體的多元化和民主化起了很大的促進作用。60年代教育民主化運動勃興,教育政策的價值主體逐步由國家最高權力機構轉向地方當局、學校、教師、家長甚至學生共同參與制定和決策分享。約翰?懷特在《再論教育目的》一書中指出“任何學校都必須有用來幫助制定課程計劃、教學大綱和教學方法的教育目的”。揭去教育民主的“遮羞”的“面紗”,使真正的教育民主呈“坦誠”之勢而使民眾共享,需要政府和社會在原有的基礎上做出更大的努力。除了繼續普及義務教育,增加學校,擴充各個不同階段兒童的入學機會,延長學習期限,糾正教育資源和力量上分配不公平狀況等等“治標的辦法”以外,更重要的是要堅定地、長期地促進多元文化的共同發展,并以促進社會民主和政治民主的全面努力作為堅強的后盾。政治和政策上的努力目的在于保障人人都有平等的受教育權利,但這只是一種形式上的教育民主,代表了人們受教育機會起點上的平等。真正的民主的實現需要將公平的原則貫穿于整個教育過程之中,這就需要教育民主價值的進一步改革。
二、教育中的民主化轉向
如果說政治的民主和政策的扶持是實現教育民主的條件性保障,而教育內部的積極努力則是其本體性保障。教育內部的障礙是教育民主之路上的最后也是最頑固的關卡。這最后一道防線不能突破,前面的工作做的再多也只能是表面文章。因此,教育必須以人的最優化發展為目標,將民主的內涵擴展至教育的每一個角落,深化到每一個人的意識領域。我們可以從下面幾個方面來把握。
在教學方面,通常意義上的民主教學意味著對所有的學生(不分民族、性別及成績優劣)平等地、無差別地對待。看從另一個方面來說,我們所要提倡的教學民主卻要反其道而行之,要求針對不同的學生采取不同的教育內容和教學方法。也就是說,要在對學生的潛能進行調查研究的基礎上實行“個人化的教育學”,使教學內容和教學手段適合學生的個性和心智發展水平。正如《學會生存》中所說的:“給每一個人平等的機會,并不是指名義上的平等,即對每一個人一視同仁,如目前許多人所認為的那樣。機會平等是要肯定每一個人都能受到適當的教育,而且這種教育的進度和方法是適合個人特點的?!闭嬲拿裰鞣磳σ灰曂?,多元和差異才是教育民主的真正體現。
訴諸法律范文4
1月22日,在海南舉辦的第三屆博鰲國際旅游論壇上傳來喜訊:施秉縣杉木河景區榮獲該論壇頒發的“國家精品旅游景區”稱號。會上,施秉縣縣委副書記、縣長敖瓊身著苗族盛裝,作了主題為“山水相約?激爽之旅”的精彩演講?!爸袊恰币鹆伺c會16個國家和國內86個城市、景區、旅游賓館負責人以及國內外各大媒體的廣泛關注。同時,施秉縣旅游促銷團還在??谑姓匍_“貴州?施秉中國漂流城”推介會,進一步宣傳推介施秉的旅游資源。
“中國漂城”,如今已成為施秉乃至貴州旅游的一張精致名片。
“我們按照科學發展觀的要求,充分利用豐富的旅游資源,傾力打造‘中國漂城’品牌,施秉的旅游因此風生水起?!闭勂鹗┍糜?施秉縣縣委書記彭世平信心滿懷。
云蒸霞蔚的云臺山、山川碧透的氵舞陽河、浪漫刺激的杉木河漂流,施秉縣具有發展旅游業得天獨厚的優勢資源。近年來,該縣充分依托資源優勢,以建設山水園林式的旅游服務城為目標,大力培育旅游產業,傾力打造“中國漂城”品牌,旅游業快速發展態勢凸顯。2009年,該縣共接待游客91.2萬人次,旅游直接收入1608萬元,綜合效益1.43億元,同比分別增長53.1%、54.5%、52.6%,均創歷史新高。
去年,面對金融危機的影響和沖擊,全國旅游市場普遍出現“感冒”癥狀,施秉旅游業卻“逆勢飄紅”。這是該縣充分利用豐富的旅游資源,加大旅游綜合投入,不斷唱響“中國漂城”品牌,努力提升旅游競爭力和服務品位的結果。
完善景區服務功能,提升產品品位。目前,施秉縣完成了《氵舞陽河風景名勝區總體規劃(2009-2025)》修編內容的初評,啟動了杉木河和云臺山景區的詳細性規劃,集中力量對全縣旅游景區進行整體策劃、包裝和打造。同時,該縣認真開展做好云臺山申報“中國南方喀斯特”第二批預選地世界自然遺產地工作,申報國家自然遺產的文本編制工作已初步完成。此外,該縣還對杉木河景區大門進行了硬化、綠化和亮化,建設了聶家堰更衣熱水沐浴工程,對杉木河、云臺山景區的步道、公廁、標識標牌等設施進行了維修和更換。
訴諸法律范文5
現代排球發球技術不斷向著發球速度快、力量大、飄動幅度大等特點發展,致使發球的攻擊性、威脅性大大加強,因此接發球的難度也相應增加,這對接發球學生的心理也造成一定的壓力。接發球的質量,直接影響進攻戰術的組織效果,快速多變的進攻戰術是現代排球技戰術的基本特點。穩定可靠的接發球則是發揮現代排球技戰術作用的根本保證,接發球不好或直接失誤多,造成一傳不到位,就不可能組織起有效的進攻或直接丟分,在比賽過程中接發球的質量是組織進攻技戰術的基礎,是由防守轉為進攻的關鍵環節。探討影響排球接發球成功率的影響因素,將對排球接發球技術的發展起到積極的作用。
1.影響排球接發球成功率的技術因素分析
1.1 接發球技術的特點。接發球技術的發展受限于發球技術的發展接發球技術是排球整個攻防體系中重要的一環,在進攻與防守中它是屬于防守技術的一個組成部分,它受進攻技術---發球所制約,一傳技術正是隨著發球技術的發展而發展,開始是以上手雙手傳球來對付下手發球,當勾手大力發球出現,排球規則對傳球持球要求提高以后,以上手雙手傳球來接發球出現了新的不適應,促使以墊球作為接發球技術的發展,一直延續到今天。
接發球要面對多種性能的發球發球與接發球一傳是攻與防的一對矛盾,發球是進攻的主動的一方,一傳是防守的被動的一方。往往由于比賽各隊學生的不同,掌握技術的不同,發球性能亦會各不相同,這就要求教練員在訓練時,不能讓學生老接一種性能的球,要經常變化發球性能,讓學生對不同性能的發球,能做出準確的斷,及時移動到位,運用正確的良好的基本技術,完成接發球的任務,才能適應比賽的需要。
接發球訓練技術的特點從上面的分析,可以了解到由于接發球技術與發球技術各具有的不同特點,決定了接發球技術訓練具有如下幾個特點:接發球訓練節奏慢,練習密度小,運動移動距離小,動作幅度小,運動強度小等特點。在接發球的訓練中,除了一般接發球的技術訓練可,以分開進行單人、雙人或三人的接發球訓練,可以提高練習的密度。如按實際的訓練,中間間隙時間還長,可能還達不到。所以每堂訓練課要增加每個運動接觸球的總量,就要采取分練與合練相結合辦法。接發球訓練提高慢停,練后消退很快,要求其訓練要保持不斷,堅持長期持續進行磨練。
1.2 接發球的成敗取決于接發球技術掌握的熟練程度。學生接發球成敗與否首先取決于該學生的接發球技術和技能水平的高低,如發球技術的熟練程度和動作的準確度,發球動作技能的自動化程度越高,學生的心理因素對發球效能影響力越小。因為當動作技能達到自動化時,意識對動作的支配作用降低到最低的限度,基本上能隨心所欲,想接好什么樣的球一般就能接好什么樣的球。接發球水平越高的學生,其心理定向對實際接發球的監控和指向作用越強。因此,學生接發球水平越高其心理定向對接發球效果影響越大。
2.影響發球隊員發球成功率的心理因素分析
2.1 心理活動對排球接發球的影響。在排球比賽中,接發球技術是由防守轉變為進攻的重要環節,心理因素對接發球穩定性的影響則至關重大。對接發球的心理因素比較重要的一點就是賽場氣氛。學生在臨賽前的狀態,與賽場氣氛由極為相關的聯系,大部分的學生在比賽場上感受到觀眾的熱情鼓勵,會更加堅定比賽信心。另外,裁判員的誤判,隊員和教練員的指責,場地器材的影響,不同比賽性質、對象及學生的心理類型等,都會導致接發球學生的心理因素發生變化,以至影響學生接發球時的穩定狀態。
2.2 學生心理因素變化在比賽中對接發球的影響。學生的心理因素變化是受其主觀因素和排球比賽的規律所影響,排球的技戰術特點的充分發揮,在很大程度上取決于及時而準確地反應和對比賽環境的適應。因此,對外界刺激物的反應過程及其反應的速度和準確性,都是影響排球技戰術發揮水平的主要因素。在比賽過程中條件變化大,要求動作快,心理狀態隨比賽戰局起伏不定,順利和困難常常迅速轉換,而比賽場的氣氛及學生對比賽意義的認識,以及機體的生理狀態交織結合,會產生著各種復雜的情緒變化。情緒是人對客觀事物態度的一種反映,它是影響比賽成績的諸因素中最主要的因素,特別是對于排球比賽的影響至關重要,不良情緒將直接給比賽帶來嚴重的后果。
心理優勢左右學生接發球成功率,運動比賽中學生的心理優勢不是一個單一的心理因素,而是由各種不同的心理因素所組成的復合結構。它包括思維、情緒、注意意志狀態和個性作用等等,心理優勢的發現使各種心理因素都起著其特有的作用。由于排球比賽中的技戰術需要,充分地挖掘心理潛力使其處于最佳狀態、發揮最佳效能是提高學生接發球穩定性的關鍵。動作靈活、精力充沛、接球迅速、判斷準確、取位及時,應變能力極強是提高接發球成功率的基礎。如果學生心理呈現消極、不利于比賽的心理因素,在情緒上產生波動和注意力分散,會抑制心理優勢的發揮,產生接發球技術動作變形,使一傳不到位或直接失分,勢必影響學生技術水平的正常發揮。因而形成良好的心理優勢是接發球學生正常發揮技術水平的關鍵。
3.影響排球接發球成功率的身體素質因素分析
要達到良好的接發球技術,學生必須具備良好的專項身體素質,如靈敏性、柔韌性,腰腹肌力量、快速移動能力,準確判斷能力以及應變能力,這些都需要通過專門的訓練方法來解決。因此應注意結合接發球球技術特點和隊員的訓練水平,研究創新相應的訓練方法和手段,進行針對性訓練才能得以實現。
接發球瞬間的心理緊張程度與接發球的穩準程度之間關系密切接發球時心理越緊張墊擊的穩準性越差;反之越強。同時對于不同性質的練習或比賽、測驗,心理緊張程度也表現不一,進行的目標性越高,初學者心理緊張程度越大,接發球的穩準性也隨之下降,均呈正相關趨勢。
因此在反復練習的基礎上多變換比賽、模擬側驗等形式,更快更好地促進對基本心理技巧的掌握與應用,使之發揮出最佳的競技狀態。
在訓練過程中,還存在有一些主觀上的因素,其中最明顯的表現為隊員之間的和諧及相互關系,指責越多越緊張,越會出現接發球的不穩準性。因此,在平時訓練中,應加強彼此之間的聯系,達到相互諒解、相互鼓勵的和諧關系。
4.影響排球接發球成功率的環境因素分析
環境因素包括比賽對手的情況、場上比分的情況、比賽的檔次規格、本隊面臨的任務和訓練水平的差距、教練員的指導水平、裁判員的執法水平、領導和親友的到場觀戰情況、觀眾和拉拉隊的情緒和喧嘩、當地氣候條件、比賽燈光亮度和場地設施等等。賽前如對某一方面的環境缺乏心理應對準備,都可能影響運動員的情緒。
學生在臨賽前的激活狀態和比賽中的心理狀態,與賽場氣氛有極為相關的聯系,與觀看比賽的觀眾數量、身份、趨向以及所在的位置遠近有關,
也與觀眾同學生的關系和他們對運動比賽的態度相關。在比賽中,影響最大、分貝最高的聲響來自觀眾,一般可達90分貝,有時竟高達100分貝以上。聲學理論研究表明,當噪聲大于85分貝時,大多數人都會感到煩躁,尤其是排球場上的噪聲,是通過觀眾進行藝術加工的,專門在學生運用技術前或失誤后給予刺激,使學生既會感到煩躁,又會感到緊張,易導致學生心理狀況產生不同程度的變化。國內、外有關專家對排球運動員的調查表明: 75%的運動員在比賽場上看到觀眾對他們熱情鼓勵,會激起比賽的增力情感,堅定比賽的信心。觀眾有節奏感的鼓掌,會使他們動作協調,配合默契,球越打越順手。反之如觀眾鼓倒掌,唱倒彩,怪叫起哄,則會使運動員情緒緊張、急躁,嚴重時會導致思維混亂。這種干擾對于接發球運動員的心理極易產生變化,使運動員接發球穩定性下降和失誤,接發球失誤或一傳不到位,從而影響接發球運動員的一傳穩定性。
5.如何提高排球接發球成功率的措施
5.1 學生接發球成敗與否首先取決于該學生的接發球技術和技能水平的高低,學生的心理因素變化是受其主觀因素和排球比賽的規律所影響,排球的技戰術特點的充分發揮,在很大程度上取決于及時而準確地反應和對比賽環境的適應。
在平時的訓練中,一定要加強無球技術方面的練習。只有掌握穩固的無球技術菜能保證準備姿勢、移動取位、判斷能力等準確性。正確合理的運用接發球技術才能有效的提高接發球的成功率,進而減少不必要的失誤,為進攻提供更好的保障。
5.2 學生的心理因素變化是受其主觀因素和排球比賽的規律所影響,排球的技戰術特點的充分發揮,在很大程度上取決于及時而準確地反應和對比賽環境的適應。因此,對外界刺激物的反應過程及其反應的速度和準確性,都是影響排球技戰術發揮水平的主要因素。
在比賽中隊員的心理因素起到至關重要的作用,所以,學生只有在平時的訓練中通過不斷地練習,運用各種自我心理調節法去暗示和鼓勵自己從而穩定自己的情緒,培養學生堅強的意志品質和高尚的道德情操,克服自己的心理不良因素,使自己在比賽中得到更好的發揮。
5.3 學生在臨賽前的激活狀態和比賽中的心理狀態,與賽場氣氛有極為相關的聯系,與觀看比賽的觀眾數量、身份、趨向以及所在的位置遠近有關,也與觀眾同學生的關系和他們對運動比賽的態度相關。觀眾有節奏感的鼓掌,會使他們動作協調,配合默契,球越打越順手。反之如觀眾鼓倒掌,唱倒彩,怪叫起哄,則會使運動員情緒緊張、急躁,嚴重時會導致思維混亂。
針對影響排球接發球成功率的環境因素方面,要培養學生的注意力,提高學生的自控能力,加強高度下意志的培養,多打比賽,在比賽中產增加經驗,可以給以后的比賽奠定良好的基礎。
在排球比賽中要注重技戰術的創新能力,創新是保證球隊生命力的原動力,一個球隊要取得優異的成績,不僅要符合世界排球運動的發展趨勢,還要有自己的特點和絕招。也就是要在全面基礎上,要有自己的獨到之處或在某一方面特別強,創造出別人沒有的東西,走自己的路。
參考文獻
[1] 李洪,郭景斌.情緒對排球發球效果的影響及自我調控[J].體育函授通訊,2001(3):51-52.
訴諸法律范文6
關鍵詞:商標俗稱;聯系說;侵犯商標權;近似商標;馳名商標
中圖分類號:DF523.3文獻標志碼:A 文章編號:16720539(2012)04005104
所謂商標俗稱,是指公眾對商標通俗或習慣的稱謂。常見的商標俗稱大抵有三種形式:一是商標本身的簡稱,如索尼愛立信簡稱“索愛”;二是商標的民間譯法,例如藥品商標“VIAGRA”的正式譯名為“萬艾可”,而公眾習慣稱之為“偉哥”,汽車商標“LAND ROVER”的正式譯名為“路華”,公眾俗稱為“陸虎”或“路虎”;三為商標加其他限定簡稱,例如“廣州本田”俗稱 “廣本”。由于這些俗稱不一定為商標權人有意使用,權利人通常不會注冊,于是出現了第三人搶注商標俗稱并進而引發商標權侵權糾紛的現象。[1]但諸多類似案情的糾紛,其最終的判決結果卻相互迥異(見附表),由此可見我國法律界對搶注商標俗稱沒有統一認識,從法制統一的角度來看,有必要對這個問題進行足夠理性的分析與評判。
一、商標俗稱搶注是否構成對商標
權的侵犯就這個問題,國內曾有學者做專文探討并創造性地指出,在法律意義上,商標的所指重于能指,而前者取決于商業語境下消費者的公共約定。[2]顯然,這一看法有助于透過現象看清本質,從而將商標俗稱的法律評價限定于基于公共約定的所指層面。但是筆者認為,判斷是否構成對商標權的侵犯,關鍵在于對商標權客體的認識。在對商標權客體進行正確的認識之后,則不僅限于商標俗稱的問題,一切與商標侵權有關的問題都能在最根本的層面予以解答。因此,本文試圖從商標權客體的解析入手,來探究此問題,從而更清楚地解決商標俗稱搶注案所關涉的法律問題。
權利客體是指法律關系中權利義務所共同指向的對象。商標權的客體,即商標權法律關系中作為權利主體的商標權人享有的權利和作為其義務主體的不特定人所承擔的義務所共同指向的對象。但這個對象究竟是什么,有多種觀點。大部分知識產權教科書都一致認為,商標權的客體是商標;[3]也有人認為,商標權的客體是商標所承載的商譽。[4]筆者認為,將商標作為商標權的客體,難以解釋為何商標權包含的利益不同于在商標設計上投入的花費與成本,同時容易發生將商標權與商標本身可能享有的版權發生混淆的情況;而將商標所承載的商譽視作商標權的客體,則無異于回避了商標本身的功能與價值,并且,很難說實際中出現的侵犯商標權的案例都必然涉及損害商標權主體商譽的問題。
筆者堅持認為,商標權的客體是相關公眾所認知的商標與商標所標識的商品或服務之間的聯系。基于這種一致性聯系,商品和服務提供者才能實現商標所產生的利益;這種一致性聯系如被破壞,商品和服務提供者自然無從實現商標所產生的利益。[5]根據這種“聯系說”的理論,可以將侵犯商標權等同于破壞上述這種聯系,從而使得很多表面上不易進行侵權認定的事實從本質上得到妥當的法律評價。例如,曾經的研究熱點“反向假冒”是否構成侵犯商標權的問題,正是因為這種行為“通過去除他人商標符號從而使該他人的商標符號無法表征其自己的結構性信息(或者說使該他人的結構性信息無法被正確表征)的方式破壞了上述的內在一致性聯系,使得該他人本可以實現的商標上利益無從實現”,從而構成了對商標權的侵犯。同時,基于“聯系說”的理論,也可以清楚地分辨出哪些行為不屬于侵犯商標權,例如敘述性使用商標、在新聞報道中使用商標、對商標進行滑稽模仿等,雖然這些行為可能利用了相關公眾所認知的商標與商標所標識的商品或服務之間的聯系,但并沒有造成對這一聯系的破壞。
反觀實踐中出現的為數不少的商標俗稱搶注案,從附表中不難看出,雖然有人認為商標俗稱的注冊構成對商標權侵犯的判決,但絕大多數判決都支持商標俗稱可以進行商標注冊(在附表列舉的案例中這樣的判決或裁定占75%),因此有必要先看看當時法院或行政部門做出相關判決或裁定的理由是什么。以“索愛”注冊案為例。2004年,劉某在電話機等電子產品上獲準注冊“索愛”商標。索尼愛立信公司先后向商標評審委員會和法院尋求救濟,請求撤銷該商標。北京市第一中院判決撤銷商標評審委員會原裁定,北京市高級人民法院則撤銷了一審判決,維持了商標評審委員會原裁定。后者的理由是:“媒體對‘索愛’的使用,并非索尼愛立信公司的使用,劉某的注冊不構成‘搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標’”。也就是說,法院判決主要依據為《商標法》第31條,即“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?!边@同時也是之前商標評審委員會做出維持爭議商標裁定的根據。
筆者認為,《商標法》第31條毫無爭議是關于保護在先權利的條款。從法條的用語來看,似乎僅前半句涉及在先權利。但是,后半句所謂“他人已經使用并有一定影響的商標”顯然是指他人尚未注冊的商標,因此此半句在于保護在先的商標專用權。由此看來,《商標法》第31條前半句的“在先權利”不包括商標權(這和該法第9條是一致的),但整個法條則保護了包括在先商標權在內的一切在先權利。法院或商標評審委員會以該法條為依據,認為諸如“索愛”這樣的商標注冊并不損害索尼愛立信公司任何在先權利,從而支持了商標俗稱注冊。的確,“索愛”的注冊并不損害索尼愛立信公司的任何其他在先權利,同時也可以認為索尼愛立信公司并沒有使用“索愛”以作為其商標(這僅僅是公眾對其的簡稱),因此“索愛”的注冊不損害包括在先商標權在內的一切在先權利。但是,基于此法條得出的結論不過到此為止,以沒有侵犯在先權利就支持這樣的注冊行為,從邏輯上講顯然是不足的,必須再加上一點,即“這一注冊行為,也沒有侵犯相關主體的其他權利”。
在“索愛”搶注案中,把問題的焦點放在“在先權利”上,實際上是把對“索尼愛立信”商標的保護混同為對“索愛”商標的保護。對“索愛”的搶注,并不侵犯與“索愛”有關的什么權利,而如果考察這一行為是否侵犯了索尼愛立信公司對“索尼愛立信”這一商標的專用權,答案就不同了。由于“索愛”已經成為公眾對“索尼愛立信”約定俗成的簡稱,而后者是手機等電器的商標,那么一臺電話機以“索愛”為商標,一般公眾將很容易認為“索尼愛立信”這一商標與這臺電話機存在內在聯系,從而將本來對商標“索尼愛立信”建立的認識和信賴轉移到這臺“索愛”電話機上,并可能成為購買此產品的主要理由,這足以影響到索尼愛立信公司的同類產品的銷售;如果此電話機產品質量水平不及索尼愛立信,則也勢必影響到索尼愛立信公司的商譽。如果這樣的行為都不構成對商標權的侵犯,則當然背離了《商標法》的初衷。
可見,從“聯系說”的視角來看,對“索愛”的注冊,濫用并破壞了“索尼愛立信”商標與其所標識的商品之間的聯系,也即侵犯了索尼愛立信公司對“索尼愛立信”商標的專用權。這本來是一個并不困難的推論,而之所以得出那樣的判決或裁定,正是因為實務界對商標權的客體沒有正確的認識,從而出現了選擇法條不當的錯誤。
二、商標俗稱是否可視為近似商標
的一種事實上,依筆者看來,像搶注“索愛”這樣的案件完全可以根據《商標法》第52條的規定而得以正確的解決。我國《商標法》第52條規定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的……”。筆者認為,商標俗稱“索愛”構成了被侵犯商標的“近似商標”。本法條之所以將近似商標在同一商品或者類似商品上的使用作為侵犯注冊商標權的原由之一,正是基于本文所關注的“聯系說”的理論。顯然,近似商標在同一商品或類似商品上使用,將使得消費者誤以為“被近似商標”與該商品存在內在聯系,從而濫用或破壞了“被近似商標”與其本來指向商品之間的聯系。不近似的商標或者說近似商標在其他種類商品上的使用,相對而言不容易產生上述問題,故而不成為法律調整的對象。不難看出,商標俗稱的使用與近似商標的上述使用,在效果上是完全相同的,甚至可以說由于公眾將商標俗稱“實際等同于”某一特定商標,因而商標俗稱的使用可能產生比一般的近似商標更加鮮明的效果。因此,基于這種認識,以《商標法》第52條的“近似的商標”來涵攝“商標俗稱”,在法理上是完全正確的。
在附表提到的案例中,除了“陸虎”與“路華”在讀音上可以說近似外,其他的諸如“偉哥”與“萬艾可”、“廣本”與“本田”、“索愛”與“索尼愛立信”從直觀意義上都很難說有什么近似性。因此,雖然從“聯系說”的角度,《商標法》第52條的上述解釋行之有據,但以“近似商標”來解決商標俗稱的問題,在理論上遇到的障礙恐怕仍然在于傳統意義上近似商標的認定理論。與從世界知識產權組織從18 個國家搜集到的將近90 個認定近似商標的標準來看, 幾乎都把商標的外形、發音和意義作為判斷商標近似性的基本標準。[6]但是,近似商標的認定絕不是一個簡單的問題,有些看上去極其相似的商標最終并未被認定為近似商標,例如某商標局裁定準予南京電影機械廠在商品照相機上注冊使用“三友”商標,否決了日本三洋電機公司所提異議,盡管前者的注冊商標SANYOU與后者SANYO僅一個字母的差別,商標局的理由是:“在一定時期內使用并未造成商標的混淆這一事實”[7],而使用在金屬線制作的柵欄上的“Cyclone”(旋風) 商標與使用在相同商品上的Tornado”(旋風) 商標,兩者看起來毫無相似之處,只是意義相同,在美國也被認定為近似商標。[6]可見,傳統意義上所謂的近似商標認定標準,是一個相當不確定的概念,現有的認定標準也不過是掛一漏萬的分類列舉而已。
其實,與其問“什么樣的商標可以被認定為近似商標”,不如問“我們為什么需要認定近似商標”。后一問題顯然更具有現實的意義。我們之所以需要認定近似商標并試圖羅列這樣的標準,乃是為了保護商標權不受侵害,并保護消費者不因誤認誤購而禍及自身利益。從根本上說,就是要保護相關公眾所認知的商標與商標所標識的商品或服務之間的聯系。因此,從“聯系說”來看,如果近似商標的認定需要一個明確的標準的話,這一標準即是:與注冊商標雖不完全相同,但其使用將濫用或破壞已注冊商標與其所標識的商品或服務之間的聯系。
如果能夠依照這樣的標準,兼以考慮具體的情況,便足以在認定近似商標的過程中得出正確的結論。例如,“麥當勞”快餐店的商標M為公眾所熟悉,以至于一般人不太可能會把一個以倒寫的M為商標的快餐店誤作麥當勞,盡管W與M在外形上極其相似。從這個標準來看,既然公眾很可能將“索愛”誤認為“索尼愛立信”,將“廣本”誤認為廣州“本田”,將“偉哥”誤認為“VIAGRA”等,那么自當可以將之認定為近似商標,并適用《商標法》第52條。
此外,根據《商標法實施條例》第50條,在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用而誤導公眾的,同樣構成侵犯注冊商標專用權的行為。也就是說,商標俗稱即使不作為商標使用,只要其使用(這種使用恐怕只能是作為商品名稱或商品裝潢)可以導致公眾的誤認誤購,就構成商標法意義上的侵權。這同樣是基于“聯系說”所應得的結論。
三、商標俗稱是否適用馳名商標的
特殊保護值得一提的是,商標俗稱搶注案往往會涉及馳名商標保護的問題。一個商標,如果沒有足夠的知名度,很難說它可以在一般公眾當中形成什么“俗稱”。因此,一個存在相應商標俗稱的商標,在實踐中往往同時是馳名商標。馳名商標由于具有巨大的經濟價值,因此受較一般商標更為特殊的法律保護。在一些商標俗稱搶注案中,當事人或裁判者都沒有忽視這一問題。例如,“索愛”商標搶注案中,原告請求商標評審委員會撤銷對“索愛”注冊時即提出,“索愛”是索尼愛立信公司在中國的馳名商標,“索愛”的注冊系惡意注冊,其使用“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響”。顯然,索尼愛立信公司仍是誤把對“索尼愛立信”的保護混同為對“索愛”的保護了。事實上,應當首先根據《商標法》第十四條來認定“索尼愛立信”是否為馳名商標,然后再適用保護馳名商標的特殊條款??梢?,同樣是因為沒有正確認識到商標權的客體為相關公眾所認知的商標與商標所標識的商品或服務之間的聯系,才導致在認定馳名商標的問題上混淆了認定對象。當然,至于如何訴諸保護馳名商標的特殊法律,以防止馳名商標的專用權因商標俗稱的注冊使用而被侵犯,則是另一個更為復雜的問題。既然筆者已經論述,商標俗稱的問題可按近似商標解決,那么對馳名商標的特殊保護能否擴大到對近似商標的限制上?
我國法律對馳名商標的特殊保護主要基于《商標法》第13條的規定,即對未在我國注冊的馳名商標的特殊保護以及對已在我國注冊的馳名商標的跨域保護,但這僅限于“復制、摹仿或者翻譯”他人的馳名商標這一情況。那么,能否在相同或類似商品上注冊使用與未在我國注冊的馳名商標相近似的商標?能否在不相同或不類似的商品上注冊使用與已在我國注冊的馳名商標相近似的商標?我國法律并沒有對此作禁止的規定。筆者認為,雖然上述注冊或使用可能同樣破壞了馳名商標與其所標識的商品或服務之間的聯系,但是將馳名商標的特殊保護擴大到對近似商標的限制上,有對知識產權進行過度保護的傾向。畢竟,馳名商標由于為廣大公眾所熟悉,與其相近似的商標仍然容易被公眾分辨出來,造成誤認誤購的可能本來就低,如果還將馳名商標的特殊保護延伸到對近似商標的限制上,對馳名商標的保護就被過分擴大了,而“過度保護知識產權與對知識產權保護不力同樣有害。”因此,不難理解,為何我國法律沒有將馳名商標的特殊保護擴大到近似商標的層面。
由此可見,可以將商標俗稱認定為近似商標,從而確認商標俗稱之搶注為商標侵權,但沒有必要再進一步,以試圖獲得作為馳名商標的特殊保護。換句話說,對于未在我國注冊的商標,如果注冊或使用其商標俗稱,不應構成侵權;對于在我國已經注冊的商標,如果不是在相同或類似的商品上注冊使用該商標的俗稱,同樣也不會構成侵權。
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